פסקי דין

עא 3425/17 Societe des Produits Nestle נ' אספרסו קלאב בע"מ - חלק 38

07 אוגוסט 2019
הדפסה

29. הדוגמא הבולטת ביותר שניתן למצוא בפסיקה בבית המשפט העליון בארצות הברית ליצירה נגזרת שהיא לא רק מקורית אלא גם טרנספורמטיבית היא – פרודיה. ההלכה המרכזית שקבעה את מבחן הטרנספורמטיביות בפסיקה האמריקאית בעניין Campbell התייחסה לפרודיה על השיר "Oh, Pretty Woman" של הזמר Roy Orbison. במסגרת הפרודיה הופכת האישה הנאה מהשיר ל"hairy woman". בית המשפט קבע כי למרות שמדובר בפרודיה מסחרית למטרות רווח, יש להגדירה כיצירה נגזרת שהשימוש בה הוגן לנוכח אופייה הטרנספורמטיבי. מבחן הטרנספורמטיביות מעודד אפוא פרודיות מטיבו, הגם שיש לזכור כי מדובר בשיקול אחד מבין כמה שיקולים נוספים. אמרנו כי מבחן זה נועד להגשים את התכלית ה"פנימית" של זכויות היוצרים – עידוד היצירה עצמה. אם כן, המבחן תומך בהתרת הפרודיה לנוכח התוספת היצירתית שבה. הכרה זו מאירה את שני פניה של הפרודיה. מן הצד האחד, כאשר מדובר בפרודיה ביקורתית חשיבותה נעוצה בערך הביקורתי המוסף שלה – באפשרות להעביר ביקורת מסוג ייחודי. מן הצד השני, הפרודיה היא יצירה, וככזו היא מעשירה את נחלת הכלל גם מעבר לערכה הביקורתי.

ביישום לענייננו, הפרסומת של המשיבה היא בעלת אופי שונה וחדשני ביחס לפרסומות של המערערות. אין המדובר בעיבוד מקורי בלבד שלהן, אלא ביצירה שונה, בעלת מהות שונה ומסר שונה, גם אם לצורך הרעיון הפרודי נעשה שימוש בכפילו של קלוני וכמה אלמנטים נוספים המופיעים בפרסומות של המערערות. מסקנה זו מתבקשת מן האמור לעיל, בדבר ההנגדה והלעומתיות שיש בה ביחס אליהן, והדברים פורטו לעיל.
ה.3(ב) שימוש מסחרי או שימוש שלא למטרות רווח
30. כאמור, במסגרת מבחן "אופי השימוש" יש לבחון גם האם מדובר בשימוש מסחרי או שלא למטרות רווח. לשם הבנת מבחן מסחריות השימוש, יש להקדים ולהציג את הרקע לחקיקת חוק זכות יוצרים. בחוק שקדם לו, חוק זכויות יוצרים, 1911, נקבע כך: "...המעשים דלקמן לא יהא בהם משום הפרת זכות היוצרים: (I) כל טיפול הוגן ביצירה לשם לימוד עצמי, מחקר, ביקורת, סקירה או תמצית עתונאית" (סעיף 2(1)(I))). ניתן לראות כי לצד רשימת המטרות – שגם בה נכללה החלופה "ביקורת" – נקבע גם התנאי של "טיפול הוגן". ברם, לא נקבעו מבחני עזר להוגנות הטיפול. בעניין גבע שניתן בשנת 1993, נקבע כי החוק משנת 1911 מאפשר לפסוע בעקבות החוק האמריקאי (כפי שעשתה גם הפסיקה האנגלית), ולקבוע את הוגנות ה"טיפול" ביצירה גם לפי מבחני עזר הקבועים במפורש בחקיקה בארצות הברית ((שם, עמודים 270, 276). כך קובע סעיף 107 לחוק זכויות היוצרים האמריקאי (Copyright Act of 1976, 17 U.S.C.S. § 107) (ההדגשות הוספו):

עמוד הקודם1...3738
39...61עמוד הבא