הסעד המבוקש על ידי המבקשים חורג מגדרם של מקרי הקיפוח הנטענים על ידם.
כדברי המשיבים: "אפשר לדמותו לחולה המבקש מרופאו לכרות את ידו על מנת להביא להעלמותו של פצע בין אצבעותיו". כינון מועצת מנהלים פוגעת מעל למידה הדרושה בזכויותיהם של בעלי מניות יסוד.
עם זאת, מוסיפים המשיבים, כי "מידה זו ניתנת לצמצום על ידי הרחבת מועצת המנהלים מחד ושמירה על הזכויות המוקנות למניות היסוד מאידך", תוך שמירה על העקרונות שנקבעו בע"א .1630/94
אם עיסקת קורת היה מעשה קיפוח, דבר המוכחש, די כי יוסר על ידי ביטול הקיפוח הנטען, ואין מקום להרחבת מועצת המנהלים תוך הפקעת זכויות הניהול הבלעדיות הנתונות למניות היסוד. הוא הדין בענין הסרת הקיפוח העולה לטענת המבקשים מהסכם הניהול בין ארנון למרים המקנה, לפי הטענה, מעמד עדיף לארנון. אם טענה זו תתקבל, הסעד הנכון הוא ביטול המעמד העדיף והשוואת מעמדם של מרים וארנון כדירקטורים.
זאת ועוד, אם יש פגם בהבטחת מעמדם של בני משפחות ארנון ומרים, ניתן להכריז על בטלות ההבטחה. אם מינוי של ארנון לתפקיד מנהל עסקים ראשי (.c.e.o) הוא בגדר קיפוח, אין הדבר יכול להשפיע על שינוי מבנה מועצת המנהלים והפתרון הוא בשינוי מבנה האקזקוטיבה.
אם יקבל בית המשפט את הטענה כי ארנון או מרים אינם יכולים לטפל כנאות בפרשת גלעד, הרי הפתרון יכול שיהיה במתן הוראה לארנון שימשוך ידו מן הטיפול בפרשה זו. בכך תישמר הצמידות בין הקיפוח הנטען לסעד המוענק בעטיו. פרשת המצלמות היא גם כן דוגמא לכך כי אם מבקשים למנוע רשלנות, ניתן להשיג מטרה זו על ידי צו מתאים מבית המשפט ולאו דווקא על ידי הפעלת סעיף 235לפקודת החברות.
--- סוף עמוד 27 ---
כא. בענין מועצת המנהלים, גורסים המשיבים, כי כדי לאפשר פיקוח נאות על ניהול עניני החברה בעתיד, מבלי לפגוע בזכויות המוקנות למניות היסוד בתוקף מסמכי היסוד ומבלי לסטות מן הקבוע בע"א 1630/94הנ"ל, ניתן לכונן מועצת מנהלים בת 5חברים, אשר ההצבעות בה יערכו על פי מניות היסוד.
השוואת כוח ההצבעה בין כל בתי האב היינו, ביטול הצמידות של כוח ההצבעה לכמות מניות היסוד שבידי המצביע, או מינוי דירקטורים חיצוניים, ייפגעו שניהם במידתיות וינגדו את מסמכי היסוד ואת עקרונות היסוד של דיני החברות. מינוי דירקטור חיצוני פוגע במידה העולה על הנדרש בזכויות הניהול הבלעדיות המוקנות לבעלי מניות היסוד. אולם, אם ייקבע כי יצורף דירקטור חיצוני, יש לקבוע מנגנון אשר יגביל מעורבותו רק למניעתן של החלטות מקפחות, מבלי לתת לו סמכות להתערב בניהול השוטף של החברה.