35. לאור זאת וכאמור כבר, איני רואה עוד צורך לעסוק בתנאי הראשון של הסעיף ודי בדברים אלו על מנת לדחות את טענת הפטור מכוח ס' 3(3) לחוק ההגבלים. ראו עוד: פסקי הדין עמוס, בסט ושר שם; דניאל פרידמן ונילי כהן חוזים כרך ג, עמ' 678 (אבירם הוצאה לאור בע"מ, 2003); מיכל (שיצר) גל ומנחם פלרמן ניתוח משפטי וכלכלי של דיני ההגבלים העסקיים כרך ראשון, עמ' 479 (נבו הוצאה לאור בע"מ, 2008).
36. סיכומו של פרק זה אם כן - תניית הבלעדיות שנכרתה בין חברת דלק לבין כסלו במסגרת המערכת ההסכמית, הינה הסדר כובל פסול בהתאם להוראות חוק ההגבלים.
המערכת ההסכמית כחוזה אחיד בעל תניות מקפחות
37. כסלו טען כי המערכת ההסכמית שנכרתה בינו ובין דלק הינה "חוזה אחיד" כמשמעותו בחוק החוזים האחידים וכי החוזה מכיל תניות מקפחות שדינן להיבטל בידי ביהמ"ש. דלק השיבה לטענה זו אף לגופה, אולם נוסף על כך היא העלתה (בס' 45 לכתב ההגנה ובס' 93 לסיכומים) טענה מקדמית בדבר התיישנות עילת התביעה.
לאחר העיון מצאתי לקבל את טענת ההתיישנות ולדחות את התביעה מכוח חוק החוזים האחידים, אך בטרם אנמק קביעתי אציין ואדגיש כי מעת שקבעתי כי המערכת ההסכמית הינה הסדר כובל פסול, לא תהא עוד נפקות לשאלת תחולתו של חוק החוזים האחידים בענייננו.
38. ס' 2 לחוק ההתיישנות, תשי"ח-1958 קובע כי "תביעה לקיים זכות כל שהיא נתונה להתיישנות, ואם הוגשה תובענה על תביעה שהתיישנה וטען הנתבע טענת התיישנות, לא יזדקק בית המשפט לתובענה, אך אין בהתיישנות בלבד כדי לבטל את הזכות גופה".
ס' 6 לאותו חוק קובע כי: "תקופת ההתיישנות מתחילה ביום שבו נולדה עילת התובענה".
בקשר למונח "עילת התובענה" נקבע כי: "בהקשרם של דיני ההתיישנות, קבעה הפסיקה כי עילת התובענה נוצרת כאשר מתקיימות כל העובדות החיוניות המגבשות בידיו של התובע כוח להגיש תובענה ולזכות בסעד המבוקש (ראו: ע"א 9245/99 ויינברג נ' אריאן, פ''ד נח(4) 769, 789 (2004); עניין רובאב, בפסקה 18; ע"א 6623/11 אלבו נ' פלדמן, פסקה 8 (2.1.2014); טל חבקין התיישנות 137 (2014)" (ע"א 2262/17 פז חברת נפט בע"מ נ' ישראל דיעי, פס' 48 (פורסם בנבו, 02.07.2019)).
39. לעניינם של חוזים אחידים קבע ביהמ"ש העליון ברע"א 6734/09 סלון ירושלים מוצרי חשמל בע"מ ואח' נ' כלליר תפעול ואחזקה בע"מ (פורסם בנבו, 26.08.2012) (להלן: הלכת סלון ירושלים) כי מרוץ ההתיישנות מתחיל עם כריתת החוזה. כך הם דבריו של כב' השופט הנדל בפס' 8: "העילה נוצרה מכח ההסכמה להתקשר בחוזה הכולל תנאי מקפח. כריתת החוזה אינה אירוע המתרחש בכל יום מחדש, אלא עסקינן בהתנהגות שהתרחשה פעם אחת במועד מסוים בעבר, וממנו יש להתחיל את מניין הימים לצורך ההתיישנות".