בצד יתרונותיה של התובענה הייצוגית, הכיר המחוקק גם בסכנות הנובעות ממנה, והציב משוכות שונות בדרכם של תובעים המבקשים לברר את תביעתם בדרך של תובענה ייצוגית. בשלב בירור הבקשה לאישור התביעה כתובענה ייצוגית על בית הדין לבחון לפיכך אם התביעה עומדת בתנאים להגשת תובענה ייצוגית, כפי שנקבעו על ידי המחוקק במסגרת חוק תובענות ייצוגיות וכפי שפורשו בהלכה הפסוקה".
70. בענייננו, לאחר התייחסות למסמך שמבוקש להגיש, מטעם המוסד לביטוח לאומי, נפנה לבחינת עילות התביעה, ביחס לכל אחד מן הרכיבים נשוא הבקשה: האם מעוררת התובענה שאלות מהותיות של עובדה או משפט המשותפות לכלל חברי הקבוצה? האם יש אפשרות סבירה שהן יוכרעו בתובענה לטובת הקבוצה?
המסמך מאת המוסד לביטוח לאומי
71. הצדדים חלוקים בשאלת מעמדו של המסמך שהוגש על ידי המבקשת, בחתימת גב' אורנה זמיר, מנהלת תחום סיעוד במוסד לביטוח לאומי, אשר כותרתו "תעודת עובד ציבור" (להלן: "המסמך"). וזה תוכנו של המסמך:
"פרטי העובדת:
שם עובד הציבור : ארנה זמיר
מקום עבודתו: המוסד לביטוח לאומי, המשרד הראשי
שם היחידה בה הוא עובד : אגף סיעוד
תיאור משרה : מנהלת אגף סיעוד.
אני החתומה מטה מעידה ומאשרת שאלה תשובותיי לשאלות הבאות:
--- סוף עמוד 15 ---
שאלה 1 : האם לפי עמדת ביטוח לאומי יש לחשב את שיעור המשרה של עובדים כמשרה חלקית, כולל ימי היעדרות בתשלום (חופשה מחלה חג ומילואים) או לא.
תשובה 1: כן, היקף המשרה של העובדים בסיעוד כולל שעות חלף שכר כגון מחלה, חג וחופשה.
שאלה 2: האם לפי עמדת ביטוח לאומי מתן חן רשאית לשלם לעובדיה תשלומים עבור חופשה באופן שוטף במהלך תקופת עבודתם ובלי קשר להוצאתם לחופשה בפועל.
תשובה 2: לא. על תלוש השכר לשקף את יומן העבודה. אין לשלם עבור חופשה שלא מדווחת ביומן העבודה.
שאלה 3: האם ביטוח לאומי מסכים לטענת מתן חן לפיה התשלומים השוטפים לחופשה בכל חודש הם, על חשבון חופשה עתידית והאם מצב זה תקין לדעתו של ביטוח לאומי.
תשובה: לא".
72. טענותיה העיקריות של המשיבה הן, כי היה על המבקשת לפעול בשלב מוקדם יותר לשם הבאת עמדתו של המוסד לביטוח לאומי; כי אין המדובר בתעודת עובד ציבור כדין; וכי ממילא תוכנו של המסמך הבעת דעה של גב' זמיר אודות סוגיות משפטיות הנתונות במחלוקת.
73. לאור הקשר ההדוק בין העסקת עובדי הסיעוד במשיבה למוסד לביטוח לאומי, קיימת חשיבות לעמדתו, אף אם בסוגיות משפטיות אין דעתו מכריעה. יוזכר, כי לעמדת המשיבה עצמה, העסקת העובדים, כמו גם שיעור התשלומים, אופיים ומועדיהם, הם בהתאם להתקשרות מול המוסד לביטוח לאומי (סעיף 14 לסיכומי המשיבה).