--- סוף עמוד 23 ---
מקום לבחון גם חלופות עובדתיות נוספות בנסיבות המיוחדות של המסכת הראייתית שהובאה בתיק זה. עם זאת, לאור העובדה שעליאש לא העלה את הטענה, לא ארחיב בה מבחינה משפטית.
41. אשר למיקומו ומעמדו של עליאש מול ההנהלה או מול כפיפיו, לא מצאתי בטענות ההגנה בנושא זה כדי להשפיע על היקף אחריותו של עליאש לנושא גיוס החברים והבנתו את התחום. עליאש, שהיה ותיק בתפקיד, נחשב בקופה כבר סמכא בתחומו וכגורם האחראי על נושא השיווק ועל כל האופרציה של צירוף החברים לקופה ו/או לשב"ן. אין בעובדה שמעמדו לא הוגדר בתואר של סמנכ"ל או מנהל אגף כדי למעט מתפקידו ומעמדו.
החל מהחקירות במשטרה טען עליאש כי להבנתו המגבלות של שימוש בחברות השיווק אינן חלות מקום שהגיוס הוא אגב שיווק שב"ן (ת/19). על אותה טענה חזר עליאש בעדותו (ע' 4048-4052).
עצם העובדה שעליאש העלה את הטענה, אין בו כדי להצביע בהכרח על כך שאכן בזמן אמת האמין וסבר כי ההתנהלות של צירוף אגב שב"ן מותרת בהתאם להוראות הדין.
על מנת לבחון את טענתו זו, יש לבדוק אם היו בידיעתו של עליאש נתונים שיכולים היו לבסס באופן סביר מסקנה כזאת.
42. בבוחני את המקורות מזמן אמת, אני נדרשת למצגים רשמיים, לתיעוד בכתב, לפניות או הצהרות שאין לגביהן מחלוקת, ויש בהן כדי ללמד אם ניתן ואם סביר היה להבין שצירוף אגב שב"ן מותר.
בהיבט של תום הלב בנוגע לטענה, יש חשיבות, כמובן, לבחינת ההתנהלות במציאות, שכן התנהגות שיטתית וגלויה של צירוף אגב שב"ן יכולה ללמד על תוכן ההבנה בזמן אמת, ולהיפך.
לעניין תיעוד בכתב, בתחילת שנת 2004, טרם פרסום הכללים, שלח המנכ"ל סלנט לכל מנהלי המחוזות ולעליאש מכתב בנושא. המכתב נכתב בעקבות כתבת תחקיר, ואין בו התייחסות קונקרטית למותר ולאסור, אלא הפנייה למכתבה של הסמנכ"לית בויאנג'ו משנת 2000, שהוא מסמך ברור וחד משמעי שתוכנו הובא בפרק הקודם, ודרישה לקיים את ההנחיות ככתבן וכלשונן. הנושא של צירוף אגב שב"ן כלל לא עלה במכתב (ת/3).
43. בסמוך לאחר מכן, בחודש מרץ 2004, הומצאה לקופה חוו"ד של עו"ד יורי גיא-רון שהוזמנה על ידי עליאש ישירות מגיא-רון (ת/60).
--- סוף עמוד 24 ---
למעלה משנה לאחר מכן, בחודש יולי 2005, נמסרה התייחסות היועצים המשפטיים של הקופה לאמור בחווה"ד (ת/61). יצוין כי באותו שלב כבר פורסמו הכללים, אך ההתייחסות הייעוץ המשפטי ניתנה בהתעלם מהם.
44. בחודש דצמבר 2005 נמסרה תגובתו של עו"ד גיא – רון לתגובת הייעוץ המשפטי (ת/62).