87. במקביל למו"מ בין הרשת לבין הזכיינית ובין הזכיינית לבין מר בוזנח, התנהל מו"מ בין מר נמני לבין נציגי המשכירה בו התגבשה הסכמה לפיה הרשת תשלם מחצית מהחוב שנותר ותעמוד בתנאים נוספים, וביניהם, הכפלת גובה הערבות הבנקאית לכמאה אלף ₪, ומנגד המשכירה תסכים להסתפק בשכר דירה מופחת (ראה מכתב המשכירה לרשת מיום 5.1.17 המתייחס למו"מ שכבר החל – נספח 4 לתצהיר עו"ד פיטוסי).
88. המו"מ בין הרשת לבין המשכירה לא השתכלל להסכם לשינוי הסכם השכירות, אך מר נימני התבסס על ההסכמה המותנית של המשכירה להפחתת שכר דירה, כדי להבטיח לזכיינית שכר דירה מופחת בעת חתימת ההסכם ביום 28.12.
89. רק לאחר חתימת הסכם הזכיינות, הרשת מילאה חלק מדרישות המשכירה, והעבירה למשכירה מחצית מסכום החוב שנוצר.
90. על הרשת היה להעמיד הזכיינית על מלוא העובדות שתוארו כעת לפני חתימת הסכם הזיכיון שכן הסכמת המשכירה למחול על הפרת ההסכם השכירות באופן יסודי והסתפקות בשכר דירה מופחת, הייתה מותנית בעמידה בתנאים נוספים שטרם מולאו במועד חתימת הסכם הזכיינות, כגון הכפלת סכום הערבות הבנקאית ביחס לגובה הערבות שהעמיד הזכיין הקודם (ראו המכתבים ששולח עו"ד פיטוסי מטעם המשכירה לרשת החל מיום 5.1.17 המתעדים מו"מ שכבר החל להסדרת ההפרה היסודית של הסכם השכירות).
--- סוף עמוד 16 ---
91. לנוכח הסתירות בעדותו של מר נימני, לא ניתן להסתמך על עדותו ביחס לטענת הרשת כי עדכנה הזכיינית לגבי המצב לאשורו.
92. בנוסף, הרשת טענה כי מר נמני נכח בפגישות בין הזכיין הקודם לבין הזכיינית בהם נמסרו לה הפרטים הנוגעים לעניין. למר נמני לה הייתה תשובה בעמוד 16 לישיבת בימ"ש מיום 21.2.19 בשורה 12 מדוע הרשת לא העידה הזכיין הקודם כדי לאשר גרסה זאת.
93. על מחדל אי הבאת ראייה נקבע כי החזקה הראייתית בדבר הימנעות בעל דין מהבאת ראייה נוגעת לעניין שבהישג ידו, פועלת לרעת אותו צד, ורואים אותו כמי שאם היה מביא אותה ראייה, היא הייתה פועלת נגדו, ויש בהימנעותו כדי לאשש את גרסת הצד שכנגד . לעניין זה ראה ע"א 55/89 קופל (נהיגה עצמית) בע"מ נ' טל קאר חברה בע"מ [פורסם בנבו].
94. כך, לפני בימ"ש, בהעדר מסמך בכתב המאשר גרסת הרשת לגבי עדכון הזכיינית בדבר הפרת הסכם השכירות באופן יסודי, עדות סתורה על פניה של מר נמני, והימנעות של הרשת מהבאת עדות נחוצה לעיגון טענתה שהועלתה בעל פה.
95. זאת, כאשר נקודת המוצא הינה כי היה על הרשת לתאר המחלוקת עם המשכירה ברחל בתה הקטנה בחוזה הזיכיון.