25. הפרת חובת תום הלב ועשיית עושר ולא במשפט
לטעמי, התנהגותה של כספי, לוקה בחוסר תום לב מובהק, הן בשלב המו"מ בניגוד לסעיף 12 לחוק החוזים חלק כללי והן במהלך ביצוע החוזה בניגוד לסעיף 39 לחוק זה, אשר יש בכל אחד מהם כדי להקים עילה לביטול ההתקשרות וחיוב כספי בהשבה ופיצויים.
חוסר תום הלב של כספי בשלב המו"מ עם התובעים, בולט לעין עת בחרה שלא לספר להם כי מי שאחראי לשיט היא חברה יוונית עלומה, מבלי ליתן כל אינדיקציה באשר למיהותם כמו גם מנגנון התדיינות בישראל עם אלה.
--- סוף עמוד 42 ---
חוסר תום הלב במהלך ביצוע ההסכם מצד כספי התגלה, בדיון את התברר שכספי גבתה את מלוא המגיע לה מהבעלים, לאחר האירוע ובחרה להסתיר מידע זה מהתובעים ואבהיר. לעמדת כספי הבעלים נותר חייב לה סך של כ 730,000 דולר (עדות יובל, עמ' 225). באופן מפתיע, ורק בחקירתו הנגדית סיפר יובל, כי כספי הגישה תביעה בחו"ל נגד הבעלים. להבטחת התביעה, נעתר בית המשפט לבקשת כספי והורה על עצירת הספינה ברודוס (עמ' 225-226):
"הגשתי צו מעצר נגד האוניה ברודוס על 730,000 דולר וקיבלתי בטוחה, הפקידו בבית המשפט ביוון כסף... ההמשך היה שהיו מספר ישיבות ברודוס בבית המשפט ובסופו של דבר היתה פשרה שלפיה קיבלתי חלק גדול מהסכום, לא את כל הסכום..." .
כהערת אגב, בהקשר זה אציין כי בפסק הדין בתביעה שבין כספי לבין בנק דיסקונט נקבע כי כספי קיבלה את מלוא החוב ולא רק את מרביתו כגרסת יובל (נ/8, עמוד 4 שורה 35).
כספי לא סיפרה לתובעים כי הגישה תביעה נגד הבעלים, וממילא שקיבלה את מלוא תביעתה ולמצער מרביתה בסכום ניכר בגין החובות המגיעים לה, לטענתה, הימנו. כצד לחוזה, המודע לקשיים בהם נתונים התובעים, שמחד גיסא הבעלים אינו סולבנטי ומצד שני, כספי מכחישה את חבותה וטוענת שרק הבעלים נושא בה, שומה היה על כספי ליידע את התובעים כי מתנהל על ידה הליך נגד הבעלים וכי קיימת בטוחה להבטחת התביעה. בכך הייתה כספי מאפשרת בידי התובעים, לנקוט בהליכים דומים נגד הבעלים. הסתרת האמור מהווה, התנהגות שלא בתום לב במהלך ביצוע ההסכם.
דומני שניתן להשית את החבות על כספי גם לאור הסתרת המידע באשר לגורל הכספים ששילמו לה התובעים עבור חבילת הנופש שלא התממשה. כאמור, כספי היא שגבתה את הכספים, אלה היו אמורים להיות מופקדים בחשבון הנאמנות, ממנו אמורה הייתה כספי לשלם לבעלים את התמורה המוסכמת לפי הסכם השיווק. בהתאם לסעיף 9 להסכם השווק, אמורה כספי לערוך התחשבנות עם הבעלים, בתחילת כל שבוע עבור שבוע ההפלגה שחלף ולשלם לבעלים את המגיע תוך שבעה ימים ממועד ההתחשבנות. הדעת נותנת כי שעה שההפלגה הופסקה, לא היה הבעלים זכאי לתמורה מכספי, וממילא במסגרת ההתחשבנות, כספי לא שילמה לבעלים את התמורה המגיעה לאחרון, ומכל מקום לא ניתן על ידי כספי גילוי באשר לכך. אם כך הוא, יש בהתנהגות האמורה, לא רק חוסר תום לב בביצוע ההסכם, אלא אף עשיית עושר ולא במשפט, שכן כספי נהנתה מכספי התובעים ולא העבירה אותם כלל לבעלים. עם זאת ומאחר, והדבר לא הוכח במידה הדרושה, ואף לא נטען בסיכומי התובעים, וטענת עשיית עושר נזנחה, לא מצאתי לנכון להרחיב על כך בפסק הדין.