--- סוף עמוד 11 ---
משתתפים במכרז ביחסיהם ההדדיים, וביחסים שבינם לבין בעל המכרז" (ע"א 4683/97 ידע מחשבים ותוכנה בע"מ נ' מדינת ישראל – משרד הביטחון, נא(5) 643, 646 (1997)). בבתי המשפט המחוזיים הוכרה חובתו של מתמודד במכרז לנהוג בתום לב כלפי יתר המתמודדים. כך, בעת"מ (מחוזי י-ם) 1344/04 אשד משאבים לוגיסטיקה והנדסה בע"מ נ' משרד החינוך התרבות והספורט, פיסקאות 11-10 (18.1.2005), נקבע:
"תחרות בין גופים כלכליים ומקצועיים, במיוחד במסגרת של מכרז, אינה שדה פרוץ, בו הכל כשר ומותר. כללי ההגינות, תום הלב והכבוד ההדדי החלים ומחייבים ביחסים שבין המציע לבעל המכרז, חלים גם ביחסים שבין המציעים לבין עצמם, למרות שפורמלית אין קשר חוזי ביניהם. אכן, מתחרים במכרז אינם צריכים לוותר זה לזה וזכותם לפעול בחריצות, במיומנות ובמקצועיות ככל שביכולתם, כדי לנסות ולזכות במכרז. עם זאת, גם במסגרת זו, הם חייבים לנהוג אחד כלפי רעהו בהגינות, בכבוד וביושר. אין לקבל מצב דברים של "התנפלות" של מציע על זולתו, של רמיסת הכבוד ו"שבירת" כללי ההתנהגות והמשחק המקובלים.
11. אם נבקש לתת "לבוש" משפטי, למערכת היחסים הקיימת בין מתחרים במכרז, נראה כי על מסגרת יחסים זו חל סעיף 61 (ב) לחוק החוזים (חלק כללי), תשל"ג-1973. סעיף זה מחיל את החובה לנהוג בתום-לב הקיימת במערכת של יחסים חוזיים, גם על פעולות ויחסים משפטיים אחרים. מציעים המתחרים במסגרת של מכרז – אף שאין ביניהם יחסים חוזיים – נמצאים ביחסי קירבה משפטיים, המחייבים לנהוג זה בזה בהגינות ובתום לב".
בת"א (מחוזי ת"א) 513/94 מגדלי מרכז השלום בע"מ נ' עיריית תל-אביב-יפו, תשנ"ה(3) 360, 371 (1995) נקבע באורח דומה:
"היריבות הישירה בין התובעת לבין הנתבעת מתבקשת מהיותן שותפות לתחרות במכרז אחד. כל משתתף במשחק רב שחקנים או כל משתתף בתחרות מקבל עליו את כללי התחרות, ובכללם גם את הכללים המחייבים אותו לנהוג בתום-לב ובהגינות, לא רק כלפי מארגן התחרות אלא גם כלפי כל אחד ממשתתפיו. הכשלת משתתף במשחק, או בתחרות, בדרך בלתי הוגנת על ידי יריבו היא הפרה של כללי המשחק, או של תנאי התחרות, ומהווה הפרת ההסכם הבלתי כתוב, ההסכם מכללא, שנוצר בין כל המשתתפים באותה תחרות".
וראו גם, הסקירה בת"מ (מחוזי חיפה) 114/02 טמג"ש חב' לניהול פרוייקטים ופיתוח נ' רשות הניקוז קישון (10.3.2005)).
36. הספרות המשפטית חיזקה השקפה זו. המלומדת גבריאלה שלו בספרה חוזים ומכרזים של הרשות הציבורית (1999) (תש"ס) (להלן – שלו) ציינה כי "החובה לנהוג בתום לב בהליכי המכרז מוטלת גם על המשתתפים במכרז – כלפי הרשות, בעלת המכרז, וכלפי המשתתפים האחרים" (עמ' 188). המלומדים דניאל פרידמן ונילי כהן בספרם חוזים כרך א (מהדורה שנייה, 2018) (להלן – פרידמן וכהן) החוו דעתם כדלקמן: "השאלה אם עומדים הצדדים מצידו האחד של המתרס או שהם עומדים זה מול זה גם היא אינה מעניינו של סעיף 12 [לחוק החוזים, א.ו.]... יתר על כן, נראה שסעיף 12 עשוי לשמש בסיס לחובות של מתחרים הקשורים בהליך משותף לכריתתו