בנוסף, מר בראון העיד בחקירתו הנגדית ששלח את התכתובות הנזכרות למבקרי האיכות לאחר ייעוץ משפטי שקיבל, שלפיו אם מגלן לא תעמוד בתנאים שנקבעו למימוש הזכייה במכרז, הזכייה תעבור למשתתפת הבאה שהיא אי.אס.די. (עמ' 122 שורה 20 ואילך לפרוטוקול). אם כן, מדובר במהלך מחושב של אי.אס.די., שנעשה לאחר קבלת ייעוץ משפטי, שמטרתו הייתה העברת הזכייה לידיה.
--- סוף עמוד 14 ---
41. לאמור לעיל אוסיף מספר הערות. הערה ראשונה היא שאכן כפי שטענה אי.אס.די., לא נמצא פגם בעצם הפניה המוקדמת שערכה למבקרי האיכות על מנת לבחון את ההיתכנות שאלו יעבדו עימה אילו תזכה במכרז. בכך אני מוכן להסכים עם הנתבעת שלא הייתה מניעה לבחון היתכנות זו מראש, שאחרת אין טעם בהשקעת משאבים מצידה בהתמודדות במכרז. אולם אין בכך כדי להכשיר את פעולות אי.אס.די. לאחר מכן, ובכלל זאת לאחר זכייתה של מגלן במכרז, שהיו צעדי שידול אקטיביים להתרות במבקרי האיכות שלא להתקשר עם מגלן במטרה שזו לא תוכל לממש את זכייתה.
42. הערה שנייה היא שמובן שמבקרי האיכות עצמם הם אנשים החופשיים לבחור עם מי להתקשר. כל מבקר איכות רשאי להחליט שאינו מתקשר עם מגלן, למשל, אם התנאים שזו הציעה לו אינם לרוחו. אולם אין בכך כדי להכשיר את מעשי השידול שעשתה אי.אס.די. על מנת להביא לתוצאה שלפיה מבקרי האיכות אינם מתקשרים עם מגלן. לשון אחר, לאחר שנודע על זכייתה של מגלן במכרז, הייתה יכולה אי.אס.די. לשבת ולהמתין – ואילו לא היה עולה בידי מגלן לגייס את המספר הנדרש של מבקרי איכות בשל בחירתם של אלו שלא להתקשר עימה לאור התנאים שמגלן הציעה להם, לא הייתה כל מניעה שמשרד הביטחון היה פונה להתקשר עם אי.אס.די.. אילו כך הייתה פועלת אי.אס.די., לא היה בכך פסול. אולם אין כל מקום להכשיר את הדרך השונה שבה בחרה לפעול אי.אס.די., והיא נקיטת צעדים אקטיביים לשדל את מבקרי האיכות שלא להתקשר עם מגלן.
43. ההערה השלישית נוגעת בטובתם של מבקרי האיכות. אני מוכן להניח שמבנה ההתקשרות בינם לבין משרד הביטחון אינו מיטיב עימם (מבלי לטעת מסמרות בדבר, שכן לא הונחה תשתית עובדתית מספקת בנושא). זאת שכן ההתקשרות עם משרד הביטחון נעשית דרך גורם מקשר המציע את ההצעה הנמוכה ביותר על מנת לזכות במכרז, ולאחר הזכייה ובהינתן העובדה שמדובר בשוק קטן ומתוחם נותרים מבקרי האיכות בלא ברירה רבה אלא להתקשר עם הזוכה ובתנאים שאינם אופטימליים מבחינתם. אולם טובת מבקרי האיכות, הגם שאינני מזלזל בה כלל ועיקר, אינה עומדת לדיון בפניי. כאמור, כל מבקר איכות חופשי שלא להתקשר עם הזוכה אם תנאיו אינם מקובלים עליו. אולם אין ללמוד מכך שניתן להכשיר מעורבות שכזו מצד המפסיד במכרז כפי שנעשתה.