קשה לומר כי המבקשים, לאור עדותם לעיל, מגלים יותר מהבנה מינימאלית של מסגרת התביעה. עם זאת, הם עומדים ברף הנדרש שנקבע בפסק דין רייכרט אם כי בקושי רב.
ד. שיהוי
במסגרת בקשת המשיבות לסילוק על הסף של הבקשה המקורית, כבר הועלתה על ידן טענת השיהוי.
בהחלטה אשר ניתנה על ידי בעניין זה ביום 8.6.09, נקבע כי אין מקום לטענה זו, שהיא טענה עובדתית, במסגרת בקשה לסילוק על הסף, אלא במסגרת הבקשה לאישור, בהיותה רלוונטית לשאלת תום ליבם של המבקשים.
טענה זו נותרה אם כן לבירור לגופה במסגרת ההחלטה הנוכחית.
--- סוף עמוד 24 ---
לא היה לכן מקום לטענת המבקשים בתשובה לתגובת המשיבות לבקשה לאישור, על פיה דחה בית משפט את טענת השיהוי בהחלטה בעניין בקשת הסילוק, שכן לא כך כאמור נקבע בהחלטה.
לגופו של עניין, נטען בתשובה כי המבקשים לא זנחו את התביעה וכי המשיבות לא שינו את מצבן לרעה.
בסיכומים לא התמודדו המבקשים עם טענת השיהוי ומצאו לנכון, גם כאן, לסכם בדרך ההפניה בלבד לאמור בתשובתם.
דרך טיעון זו אינה ראויה. טענת השיהוי, לה לא ניתנה, כאמור, תשובה בסיכומים, הינה טענה ראויה בעניין שלפניי.
בע"א 410/87 עזבון המנוחה ליברמן נ' יונגר בחן כב' השופט בך את הנסיבות המצדיקות קבלת טענת שיהוי למרות שלא תמה תקופת ההתיישנות "אפשר לשקול טענה כזו בחיוב בנסיבות שבהן ניתן ללמוד מהתנהגותו של התובע כי ויתר או מחל על זכותו, או בנסיבות שבהן בשל שיהוי בהגשת התביעה שינו צד שני או צד שלישי את מצבם לרעה... או כאשר השיהוי נעשה בחוסר תום לב... בכל המקרים הללו לא עצם חלוף הזמן כשלעצמו הוא המצדיק דחיית התביעה אלא דבר מה נוסף שמתווסף לחלוף הזמן או שנובע ממנו באופן ברור".
בעניין השיהוי יש לזכור כי בהחלטה בבקשת המשיבות לסילוק על הסף, נקבע כי המועד הקובע לבחינת הסעדים המתבקשים על ידי המבקשים הוא שבע שנים לפני הגשת התובענה הייצוגית - 14.12.01.
לאור זאת, נקבע במסגרת ההחלטה כי המבקשים זכאים לטעון לקיפוח בגין אי חלוקת דיבידנד עד שבע שנים אחורה מיום הגשת התביעה, ולקיפוח בגין החלטת ההקצאה משנת 2005 בלבד.
טענת המבקשים בדבר תיקון התזכיר והתקנות שלא כדין – רלוונטית אף היא לאותה החלטה מנובמבר 2005 בלבד.
מכאן עולה כי תקופה ארוכה ביותר לגביה טענו המבקשים בבקשת האישור המקורית, התיישנה. כך הדבר משנות ה-50' ועד לשנת 2001.
--- סוף עמוד 25 ---
טענת השיהוי צריכה להיבחן במסגרת התקופה שלא התיישנה, כלומר, בין 2001 ל- 2008 המועד בו הוגשה הבקשה.