בתוך כך, ככל שתונח בפני בית המשפט תשתית מספקת לפיה החלטת הדירקטוריון לאימוץ מסקנות הוועדה הינה מיודעת, בתום לב ונקייה מניגוד עניינים – מידת התערבותו של בית המשפט בסבירות הסדר הפשרה תהא מוגבלת, אם בכלל, ובית המשפט יימנע מלהחליף את שיקול דעתם של הגורמים המוסמכים בחברה, בשיקול דעתו.
גישה זו עולה גם בקנה אחד עם ההלכה אשר נקבעה בע"א 4857/16 מנשה נ' יווז'ין אייר בע"מ, פסקאות 33-38 (24.04.2018) (להלן: עניין מנשה), לפיה החלטת דירקטוריון החברה האם להגיש תביעה בשמה של החברה היא החלטה שכלל שיקול הדעת העסקי חל עליה, ודברים אלו יפים גם ביחס להחלטה בדבר גיבושו של הסדר פשרה חלף הגשת תביעה כאמור.
16. ודוק: המבחן הדו שלבי לבחינת הסכמי פשרה במסגרת הליך תביעה נגזרת אשר הותווה על ידי בתנ"ג (ת"א) 32690-10-11 גוטליב נ' איילון אחזקות בע"מ (03.09.2012) (להלן: עניין גוטליב) [ויושם בהמשך בשורת החלטות דוגמת תנ"ג (ת"א) 815-09-13 לנואל נ' מאור (14.09.2016) (להלן: עניין לנואל) וכן תנ"ג 31934-02-14 ברק נ' בנק לאומי לישראל בע"מ (08.04.2016) (להלן: עניין ברק)], דר בכפיפה אחת תחת בחינה כאמור, שכן תחת החלתו נבחנת הלכה למעשה תחולתו של כלל שיקול הדעת העסקי, וכפי שאפרט בהרחבה בהמשך החלטתי זו.
אולם מצאתי לנכון להדגיש כבר עתה, כי בשונה מנסיבותיהם של עניין לנואל ועניין גוטליב, מקום בו הוקמה ועדה מייעצת, ובתוך כך מצא בית המשפט כי החלטת הדירקטוריון לגיבוש הסדר הפשרה
--- סוף עמוד 6 ---
על בסיס המלצותיה חוסה באופן מלא תחת כלל שיקול הדעת העסקי, הרי שככלל, לא יידרש בית המשפט לבחון את סבירותו של הסדר הפשרה – היינו, את סבירות מסקנות הוועדה גופן.
במובן זה, החלטת דירקטוריון כאמור החוסה תחת כלל שיקול הדעת העסקי, מעניקה מעיין "חזקת תקינות" להסדר הפשרה גופו – היינו, כי הסדר הפשרה הינו הוגן, צודק ויעיל, ויש בו כדי לקדם את טובת החברה – אשר תכלית זו היא העומדת ביסודו של מוסד התביעה הנגזרת.
17. יודגש לעניין זה, כי "כוח התביעה" הוא בגדר נכס שבבעלות החברה, והחלטת החברה אם ליטול לידיה את מושכות התביעה ולהגישה בעצמה – על סמך שיקולים משפטיים ועסקיים – צריכה להתבסס על שאלת טובתה – היינו, האם בנסיבות העניין השימוש בכח זה הוא כדאי לה, אם לאו. בעשותה כן, היא מפעילה שיקול דעת עסקי עצמאי. הרעיון של הקמת ועדה מייעצת נועד להבטיח ששיקול הדעת יופעל בצורה אובייקטיבית על-ידי גורמים מקצועיים, אשר בוחנים שורה רחבה של היבטים על מנת לגבש המלצה באשר לאופן פעולתה של החברה.