04-13 להב נ' אי די בי חברה לפתוח בע"מ פסקה 59 (5.11.2015); תנ"ג (מחוזי ת"א) 52117-02-12 רסולי נ' ישרס חברה להשקעות בע"מ פסקה 33 (5.12.2013) (להלן: עניין רסולי)].
אדגיש גם, כי בעניינו כלל הסדר שכר הטרחה המבוקש נדבך נוסף וייחודי, אשר ממילא דרש בחינה דקדקנית ומעמיקה של בית המשפט, וזאת בבקשתם של הצדדים לכרוך בגדרי ההסדר תשלום שכר טרחה לב"כ קאירי, אשר הערעור אותו הגיש על ההחלטה לדחיית בקשתו לעיון הותלה, לבקשת הצדדים, משך תקופת גיבושו של הסדר הפשרה. לבסוף, מצא עצמו הליך זה חלק בלתי נפרד מהסדר הפשרה דנן, ותנאי לגיבושו, וזאת בראי תכליתו של ההסדר – קרי, שיהא בו כדי למצות ולסלק את מלוא הטענות והעילות כנגד החברה בקשר לאירועים נשוא ההליכים דנן.
נוכח חריגותה של תניה זו, כמו גם השלכות הרוחב אשר יכולות היו להיגזר מעברה אל הליכים עתידיים אשר טרם באו לאוויר העולם, נדרשתי באופן קפדני ומפורט לנסיבותיו הייחודיות והפרטניות של ההסדר דנן, כמו גם הרציונאליים והנימוקים אשר ישבו בבסיס גיבושה של תניה זו, ועצם ההצדקה לקיומה – כל אלה, נשקלו על ידי בפריזמה רחבה של שיקולי מדיניות רצויה וראויה, ועל בסיס הסמכות הבלעדית לקביעת שכר טרחה וגמול בגדרי פשרה בהליך תביעה נגזרת, אותה הותיר המחוקק בידי בית המשפט בלבד, ולא בכדי.
בכך יש להדגיש ביתר שאת את חשיבות ייחוד סמכות זו לבית המשפט, גם מקום בו תחסה החלטת הדירקטוריון תחת הגנת כלל שיקול הדעת העסקי, וכי כל תניה אשר תיכלל בהסדר הפשרה לעניין זה, הינה בגדר המלצה בלבד.
22. אשר לתניות הפטור והשיפוי, הגם שאלו מהוות לכאורה חלק מתנאי הסדר הפשרה, מצאתי כי בעניינו, מבלי לקבוע מסמרות בדבר, על בית המשפט לבחון גם את תניות הפטור והשיפוי, וכן את סבירות הסדר החזר ההוצאות מצד החברה במסגרת הסדר הפשרה – זאת, בין היתר משום שמדובר בתניות ייחודיות ורחבות, וכן נוכח עמדת הגורמים המוסמכים אשר הצביעה על קושי ו/או צורך בחידוד הסוגיה דנן. אציין לעניין זה כי מצאתי לייחס משקל לעמדת הגורמים המוסמכים ביחס להיקף הבחינה אשר תעשה על ידי בית המשפט במסגרת ה"שלב השני", כאן ובכלל, וכפי שיפורט בהחלטתי להלן.
23. על מנת שלא לצאת חסר אבהיר גם, כי חרף העובדה שהסדר הפשרה שאישורו מבוקש הינו בגדרי הליך לגילוי לפי סעיף 198א לחוק החברות, הרי שאין בכך כדי להוות מכשול מפני אישורו במסגרת הליך כאמור, וזאת שעה שבנסיבות העניין הונחו בפניי כלים טובים די הצורך כדי להעריך כדבעי את הסיכונים והסיכויים שהיו כרוכים בניהול תביעה נגזרת לו הייתה מוגשת בקשה לאישור בתביעה מעין זו, ועל יסוד כך בחנתי אישורו של ההסדר דנן (ראו עניין ברק).