42. לא זו אף זו. הנתון על 50 המכוניות מתחזק גם בהתבסס על מסמך שהוגש בהליך בוררות שהתנהל בעבר, אשר עסק בשיעור דמי השכירות של החניון. בכתב-ידו של אחד האחים נכתב כי "המגרש מכיל 50 מקומות בלבד". כאשר נשאל על כך בחקירתו הנגדית בבית המשפט המחוזי, השיב כי הדברים אינם נכונים (עמוד 445 לפרוטוקול). ברם, חרף העובדה שאליהו הגיש חוות דעת גרפולוגית לביסוס הטענה שהדברים אכן כן נכתבו על-ידי אחד האחים כנ"ל, נמנעו האחים מהגשת חוות דעת נגדית על-מנת להפריך את חוות הדעת הגרפולוגית, הגם שניתנה להם אפשרות לעשות כן (פסקה 542 לפסק הדין).
43. טענתם של האחים כי אי-הבאת ראיות מצדם אינה יכולה להיזקף לחובתם, משום שפעלו כך בעקבות אמירות של בית המשפט לפיהן יסתמך על תצלומי האוויר, ומשום שבית המשפט ביקש לדלל את רשימת העדים, אינה יכולה להתקבל. ראשית, בסיכומיו, יִחס אליהו משקל כבד לכך שהאחים נמנעו מהבאת עדים, ואלה מצדם נמנעו מלהגיב לטענותיו בהקשר זה. רק בערעור העלו האחים את ההסברים לאי-הבאת העדים. העלאת הטענות בשלב כה מאוחר, מעוררת תהיות. כמו כן, בקשת בית המשפט המחוזי להימנע מעדויות סרק ומהארכה נוספת של המשפט שהתנהל במשך 15 שנה, היא טבעית, לגיטימית, והותירה לאחים שיקול דעת לבחור האם ועל אלו עדים ניתן לוותר. החלטתם להמנע מהבאת עדויות הנוגעות למחלוקת כה שורשית אינה יכולה לחסות תחת בקשת בית המשפט האמורה. החלטה זו פועלת אפוא לחובתם של האחים והפועל היוצא הוא כי אין לקבל את חלקה השני הנ"ל של העדות. לפיכך, נכון להניח כי ברגיל ישנם 50 מקומות חניה בחניון, וזאת ללא מסירת מפתחות כלי הרכב למפעיל
--- סוף עמוד 19 ---
החניון. נתון זה של מסירת המפתחות למפעיל, הובא בחשבון, אפוא, רק בשלב בחינת הניצולת, בהתאם לאמור בתחשיב מס הכנסה.
44. בהמשך פסק הדין דן בית המשפט המחוזי באפשרות שקיבולת החניון היא 35 מכוניות, וציין כאמור, כי שתי החלופות (חלופת 35 המכוניות וחלופת 50 המכוניות) מובילות לסכום כסף בשיעור גבוה מסכום התביעה, ולכן אין נפקות לבחירה ביניהן. טענת האחים בהקשר זה היא כי בית המשפט למעשה לא הכריע בין החלופות, וזאת מחמת העדר נפקות מעשית להכרעה. לדידם, מאחר שבהחלטת בית המשפט הנ"ל מיום 3.1.2011 (לאחר פסק הדין) התברר כי ישנה נפקות להבחנה בין החלופות, הגם שמדובר בהפרש כספי קטן יחסית (8,000 ₪), הרי שאין להעדיף את חלופת 50 המכוניות.