--- סוף עמוד 22 ---
69. המבקשים הזכירו, בעניין זה, את פסק הדין ברע"א 8792/00, משה מנחם שטיינמץ נ' בנק "משכן", בנק הפועלים למשכנתאות [פורסם בנבו] (2002), בו קבע בית המשפט העליון (הנשיא, השופט אהרן ברק; השופט יצחק אנגלרד; השופט – כתוארו אז – אליעזר ריבלין), כי מקום שנרשם לטובת הבנק משכון על זכויות הקונים, הזכאים להירשם כבעלי זכויות הבעלות בנכס, והקונים טרם נרשמו כבעלי הזכויות על הנכס, לא יורשה הבנק לממש את המקרקעין ולהיפרע מחובו, לפני שתרשם על המקרקעין משכנתא לטובתו.
70. הבנק, מצידו, מכחיש את הטענות, וסובר כי לא ייתכן שזכותו לגבי הבטוחה שבידו תושפע מנכונותו או מאי נכונותו של החייב (המבקשים במקרה זה), לפעול לפי חובתו, ולהסדיר את רישום המקרקעין על שמו בהקדם. הבנק מבקש, בכל מקרה, לממש את המשכון, בדרכים העומדות לרשותו, בחוק ההוצאה לפועל.
71. אברר, עתה, את המחלוקת האמורה, ואנתח, מבחינה משפטית את מהות המשכון והמשכנתא.
י. 2 משכון ומשכנתא
72. מימוש משכון, באופן בו ממומשת המשכנתא, דרך כלל, "נגוע" בבעיה משפטית עיקרית, והיא זו: הזכויות המשועבדות לבנק אינן הזכויות הקנייניות בנכס, אלא "רק" הזכויות החוזיות לקבלת זכויות הקניין בו.
73. עדיין, אין המשמעות היא שהבנק אינו רשאי לממש את המשכון; אלא, שהבנק רשאי לממש את המשכון בשני אופנים, השונים מן הדרך שבו היה רשאי לממש את המשכנתא:
א. האחד – לפי סעיף 18 לחוק המשכון, התשכ"ז-1967 (להלן – "חוק המשכון"), דהיינו: מימוש המשכון כדרך מימוש נכס שהוטל עליו עיקול, באמצעות מכירתו למרבה במחיר. מימוש המשכון בדרך זו, מקנה לבנק את האפשרות למכור לצד שלישי את הזכויות החוזיות הממושכנות, בלבד.
ב. השני – הוא מימוש המשכון בדרך הקבועה בסעיפים 17(4) ו-20 לחוק המשכון, דהיינו: מימוש המשכון על ידי הבנק באותו אופן שהממשכן יכול היה לתבוע את
--- סוף עמוד 23 ---
אכיפת זכויותיו מבעל הנכס (רישום הבעלות על שמו), ורק לאחר מכן, תרשם המשכנתא לטובת הבנק.
74. הלכה זו חזרה ונשנתה גם בפסקי הדין הבאים: ע"א 357/00 משה יהושע נ' ריכרד בוכהולט, פ"ד נז(4) 529 (1999); רע"א 2550/01 שמואל בירס נ' משכן בנק הפועלים למשכנתאות בע"מ [פורסם בנבו] (2002); רע"א 3215/03 איריס שלם נ' בנק לאומי למשכנתאות בע"מ, פ"ד נח(2)677 (2003); רע"א 9182/00 עזבון דייפני רומיה נ' בנק טפחות לישראל בע"מ [פורסם בנבו] (2004); ע"א 2142/07 אלישבע צירינג נ' משכן בנק הפועלים למשכנתאות בע"מ [פורסם בנבו] (2010).