243. סעיף 86א לפקודה, שכותרת השוליים שלו היא "הגנת בית מגורים", ואשר הוסף לפקודה בשנת 1983, קובע לאמור:
"86א.(א) היו כלולים בנכסי פושט הרגל מקרקעין המשמשים, כולם או מקצתם, בית מגורים לפושט הרגל, לבן זוגו או לבני משפחתו הגרים עמו, רשאי בית המשפט להורות שלא יימכרו אלא אם הוכח תחילה, להנחת דעתו, שיהיה לפושט הרגל, לבן זוגו ולבני משפחתו הגרים עמו, מקום מגורים סביר, או שהועמד לרשותם סידור חלוף.
(ב) בית המשפט רשאי לקבוע שהסידור החלוף יהיה בהמצאת דירה אחרת או בתשלום פיצויים או בדרך אחרת.
(ג) הוראות סעיף זה אינן חלות על מקרקעין שדיני הגנת הדייר חלים עליהם, ואין בהם כדי לפגוע בדינים אלה".
244. השאלה, למי שייכים כספי הדיור החלוף, נובעת מכך שבהתאם לדיני פשיטת הרגל, הפועל היוצא של מכירת דירת המגורים של המבקשים, הממושכנת לטובת הבנק, יהיה זה: תחילה, יבוצע תשלום החוב המובטח לבנק, וזאת ייעשה מן החלק הראשון של התמורה שתתקבל מאת הקונה. העודף שיוותר, דהיינו: ייתרת תמורת המכירה, יועבר אל קופת פשיטת הרגל.
245. בשלב זה, מטבע הדברים, כבר לא יהיה מדובר במקרקעין המשמשים למגורים, אלא בכספי תמורת הדירה, שכבר תימכר. על פדיון המשכון, לצורך פירעון החוב המובטח במשכון, שניתן לזכות הבנק, הוסבר בהרחבה בפרקים הראשונים של פסק דין זה.
--- סוף עמוד 86 ---
246. מכיוון שכך, הוראות סעיף 86א לפקודת פשיטת הרגל, כלשונן, כבר לא תחולנה על כספים אלו (לדיון בעניין זה, ראה: רע"א 720/03 ליליאן כהן נ' בנק טפחות לישראל בע"מ [פורסם בנבו] (2003)), ולא תגנּה על קורת הגג של החייב.
247. העדר התחולה לסעיף 86א לפקודה - אם אכן הפרשנות המילולית שבו חלה על דירת מגורים בעין, אך הדירה בפרשה שבפנינו, כאמור, כבר תימכר - אינו יכול להניח את הדעת, בנוגע להימצאותו של פיתרון דיור חלופי הולם, שכן בקביעה הפרשנית, אפריורי, של העדר התחולה לסעיף 86א לפקודה, נמצאנו מחטיאים גם את תכליתו של סעיף 38 לחוק ההוצאה לפועל (שצוטט לעיל, בפיסקה 226).
248. בנסיבות אלו, למרות שסכום החוב המאושר כמובטח על ידי הנאמן נמוך משוויה של הדירה הנמכרת, לא נכון ולא ראוי יהיה להסתמך על הסכום הנותר, לאחר מכירת הדירה על ידי כונס הנכסים מטעם הבנק, כמספק פיתרון דיור חלופי, משום שעל פי דיני חדלות הפירעון הוא יועבר כולו אל נושיהם של המבקשים.
249. כאמור, אין זו המטרה העומדת מאחרי חקיקתו של סעיף 38 לחוק ההוצאה לפועל, הואיל ומשמעותה של הגנת הדיור חלופי איננה הקלה כספית הניתנת לחייב, אלא פיתרון דיור.