105. על כן, טוענת המבקשת, כי אף אם לא די ברשלנות הבנק ובהפרת חובת הגילוי כלפי המבקשת, כדי להביא לביטול המשכנתא, הרי שדין המשכנתא להתבטל, מאחר שבמועד
--- סוף עמוד 18 ---
הגשת הבקשה, לא היה, לא לחברה א ולא לבן, כל חוב לבנק, ואין לממש את המשכנתא לכיסוי חוב שאינו קיים (ראה: עמ' 11-12 לסיכומי עו"ד לנגה, ב"כ המבקשת).
טענות המבקשת בנוגע לבטלות המשכנתא השנייה
106. לטענת המבקשת, אם המשכנתא הראשונה הייתה תקפה וניתנת למימוש, ניצבת השאלה: מדוע לא נעשה הסדר החובות על סמך משכנתא זו?
107. רישום המשכנתא השנייה על ידי הבנק, מוכיח, לטענת המבקשת, כי המשכנתא הראשונה היא חסרת תוקף, גם לשיטת הבנק, ולכן, רשם את המשכנתא השנייה.
108. המניע העיקרי לרישומה של המשכנתא השנייה, הינו, לטענתה של המבקשת, העובדה הבנק היה מודע למצבה הקשה של חברה א. מאחר והבנק ידע, לשיטת המבקשת, כי המשכנתא הראשונה, הרשומה על שמו הפרטי של הבן, אינה ניתנת למימוש, כי נעשתה בחריגה מהרשאה, או מאחר שלא נעשה למבקשת גילוי נאות, או מאחר, שלבן עליו רשומה המשכנתא, לא היה כל חוב.
109. המבקשת טוענת, כי מר בר, מנהל סניף הבנק במועד רישום המשכנתא השנייה, לא הצליח להסביר בעדותו בבית המשפט, מדוע המשכנתא השנייה לא הוזכרה בין שאר הביטחונות והערבים להסדר החובות, וכן, מדוע המשכנתא השנייה מוגבלת בסכום, בזמן שהייתה כבר משכנתא ללא הגבלת סכום. לטענת המבקשת, לא היה לבנק הסבר מדוע הבעל, אשר ערב לחברה ב, לא חתום על הסדר החובות.
110. לטענת המבקשת, הבנק הפר את חובותיו כלפי המבקשת, אף בעת רישום המשכנתא השנייה.
111. המבקשת חוזרת על טענותיה, לפיהם ייפוי הכוח לא נבדק בדיקה משפטית, על ידי איש מעובדי הבנק.
לטענת המבקשת, התרשלותו של הבנק באי בדיקת ייפוי הכוח, בזמן רישום המשכנתא השנייה, עולה על התרשלות הבנק בעת רישומה של המשכנתא הראשונה, זאת, מאחר, והמשכנתא השנייה לא נעשתה לטובת מיופה הכוח, אלא לטובתן של חברות שבבעלותו ולטובת אחיו של מיופה הכוח.
112. בנוסף, ממועד מתן ייפוי הכוח חלפו כ-3 שנים, ולטענת המבקשת, היה על הבנק, לבדוק האם המבקשת עדיין מעוניינת, לייפות את כוחו של בנה.
113. על כן, טוענת המבקשת, כי הבנק הפר את חובת הזהירות שלו כלפי המבקשת/ערבה, והיה עליו, לכל הפחות, לבדוק את ייפוי הכוח. לטענת המבקשת, משלא פעל הבנק, בהתאם
--- סוף עמוד 19 ---
לחובת הזהירות, כלפי המבקשת, הרי שערבותה של המבקשת, מכוח המשכנתא השנייה, בטלה.