ביני לביני, הפעילו המשיבים את המנגנון הקבוע בסעיף 15 להסכם בעלי המניות לרכישת מניותיה של המבקשת על ידם.
4. בדיון שהתקיים לפני בית המשפט המחוזי ביום 11.12.2019, המבקשת הבהירה שהסעד המבוקש על ידה הוא פירוד בעלי המניות. עם זאת, טענה כי אין מקום לנקוט בהליך של מינוי מעריך שווי בהתאם למנגנון שבהסכם בעלי המניות, שכן לעמדתה ספרי החברה אינם משקפים את המציאות, ויש למנות בורר אשר יברר את מצבה הנכון של החברה. המשיבים טענו מנגד כי אין מניעה למנות מעריך על פי המוסכם שיפעל כנהוג במקרים מעין אלה.
5. בפסק דינו מיום 16.12.2019 דחה בית המשפט המחוזי את הבקשה למינוי בורר. נקבע כי דין הבקשה בכל הנוגע לטלי ולחברה להידחות על הסף, משום שהן אינן צד להסכם הבוררות ואינן נמנות על בעלי המניות. כן נקבע כי במסגרת הליך בוררות מכוח הסכם בעלי המניות אין מקום לדון בפגמים שנפלו לטענת המבקשת בהתנהלות החברה, שכן אין בין הפגמים הנטענים לבין המחלוקת שבין בעלי המניות דבר. בית המשפט ציין כי המבקשת יכולה לנקוט בהליך מתאים לבירור טענותיה נגד החברה ונושאי המשרה בה בנפרד מהליך הבוררות המבוקש.
6. בית המשפט קבע עוד כי לשם הפירוד המבוקש בין בעלי המניות, אין מקום למנות בורר ויש לפעול על פי המנגנון הקבוע בהסכם בעלי המניות על ידי מעריך שווי. מינוי בורר עלול לגרום לליבוי המחלוקת בין בעלי המניות חלף שימוש מושכל במנגנון הפירוד הקבוע בהסכם בעלי המניות, שהינו עדיף לאור העלויות הגבוהות הכרוכות בקיום הליך בוררות והעמקת השבר ביחסים שיתלווה אליו.
מכאן בקשת רשות הערעור שלפנַי.
טענות הצדדים
7. המבקשת טוענת כי שגה בית המשפט בדחיית הבקשה ככל שהיא נוגעת לחברה ולטלי משום שהן אינן צד להסכם בעלי המניות. לשיטת המבקשת, החברה מחויבת לתניית בוררות מפורשת המפורטת בסעיף 17 להסכם בעלי המניות הקובע כי גם החברה מהווה צד להסכם. נטען כי ניתן לצרף להליך בוררות צדדים שאינם חתומים על ההסכם במישרין, והחלטת בית המשפט בעניין זה אינה מנומקת די הצורך. כמו כן, מחלוקות בין בעלי מניות עשויות להיות גם ביחס לניהול החברה, ואין להחריג אותן במקרה זה מהמחלוקות שניתן לדון בהן בהליך הבוררות, לאור לשונה של תניית הבוררות בהסכם בעלי המניות. עוד טוענת המבקשת כי קיומה של אפשרות לנקוט בהליכים אחרים אינה שיקול רלוונטי לאי-אכיפת תניית בוררות מוסכמת, שכן תכליתה של תניית הבוררות היא שמוסד הבוררות ישמש כדרך חלופית ליישוב סכסוכים.