מה באשר למי שטוען כי אינו חב במס, כי אינו חב בהגשת דו"ח אולם המשיב סבור במפורש או מכללא כי הנישום הלזה חב בהגשת דו"ח לפי סעיף 131 ? המשיב טוען כי המערער היה תושב ישראל בשנים הרלבנטיות וכי הכנסת המערער בחלקה היא רווח הון ממכירת ניירות ערך החבה במס בישראל. אם כך לגרסת המשיב בהמשך לסעיף 131 ועל פי תקנות מס הכנסה (פטור מהגשת דין וחשבון) התשמ"ח-1988 (כנוסחן קודם למאי 2000) אין המערער פטור מהגשת דו"ח. כך משום שסכום ההכנסה, גבוה הוא מתקרת ההכנסה שהייתה קבועה בתוספת א' לתקנות לו הייתה מסווגת ההכנסה כהכנסה ממשכורות. זאת ועוד, תקנה 2 לתקנות אילו אינה חלה לגישת המשיב "ההכנסה הנוספת" כהגדרתה כיוון שלא נוכה הימנה מס במקור בשיעור המבטא שיעור מס סופי. מן המקובץ עולה כי לאור עמדת המשיב, לגבי המערער לא חל פטור מחובת הגשת הדו"ח באם הוא אכן חב במס בישראל. משכך, לא יכולה להישמע טענה מפי המשיב כי אין המערער חב בהגשת דו"ח לפי סעיף 131 ועל כן אינו בא בגדר סעיף 159א.
לא זאת אף זאת והיא העיקר, המשיב הוציא למערער שומות מכוח סעיף 145(א)(2)(ב) שזהו לשונו:
"(א)(2) - פקיד השומה רשאי, בתוך שלש שנים מתום שנת המס שבה נמסר לו הדו"ח (הדו"ח- המצוין בסעיף קטן (א)(1) 'לפי סעיף 131' – מ.א.) ...
--- סוף עמוד 8 ---
(ב) לקבוע לפי מיטב שפיטתו את סכום הכנסתו של אדם, את הניכויים, הקיזוזים והפטורים המותרים ממנה לפי כל דין ואת המס שהוא חייב בו, אם יש לו טעמים סבירים להניח שהדו"ח אינו נכון; ..."
לעובדה כי המשיב בחר להוציא שומה לפי סעיף זה ולא מכוח סעיף אחר למשל מכוח סעיף 145(ב) החל כאשר לא הוגש דו"ח לפי סעיף 131, (" לא מסר אדם דו"ח ופקיד השומה סבור שאותו אדם חייב לשלם מס, רשאי הוא לקבוע לפי מיטב שפיטתו את סכום הכנסתו החייבת..") משמעות ולו במובן זה כי לא ניתן מחד לטעון שאין סעיף 159א חל כיוון שהוראתו לא חלה הואיל והנישום לא הגיש דו"ח אולם בהתבסס על אותו דו"ח ממש להוציא שומה לפי סעיף 145(א)(2)(ב). משמע, אם נקבע כי הצו מבוסס הוא על סעיף 145(א)(2)(ב) משמעות הדבר כי המשיב רואה בדו"ח שהוגש דו"ח לפי סעיף 131 ועל כן בא המערער בגדרו של סעיף 159א בקשר עם בקשת ההחזר.
משאמרנו כך, יש לבחון האם עמד המערער בתנאי סעיף 159א. ברקע הבחינה תיזכר תכלית הסעיף. סעיף 132 (א) לפקודה קובע כי דו"ח לפי סעיף 131 יימסר לפקיד השומה לא יאוחר מיום ה 30 באפריל של כל שנה בחריגים הקבועים בס"ק (ב) או במועד נדחה באישור פקיד השומה כאמור בסעיף 133. על הדו"ח לכלול "את ההכנסה שהייתה למוסרו בשנת המס שאליה מתייחס הדו"ח וכן את כל הפרטים הדרושים לעניין פקודה זו לגבי אותה הכנסה" (סעיף 131 (ב)).