117. למעשה סעיף 373 לפקודה "הוא בעל אופי עונשי....הן לאור העובדה שהסעיף כולל סנקציה פלילית של מאסר (סעיף 373(ג)), הן לאור העובדה שהסנקציה האזרחית הקבועה בו אף היא איננה מוגבלת אך לנזק שגרם נושא המשרה במעשיו, וכוללת למעשה היבט של מעין 'פיצוי עונשי'. לעומת זאת סעיף 374 לפקודה הוא סעיף של פיצוי והשבה. הוא פורש כסעיף שאינו בא להוסיף על עילות התביעה העומדות למפרק מכוח הדין הכללי כי אם בא להכשיר מסלול בירור מהיר ויעיל למיצוי העילות הקיימות" (פישר בעמ' 84-83).
הנה כי כן קיימים הבדלים בין שני הסעיפים, כאשר כבר עתה ניתן לציין את אשר עולה מההבדל בנוסח שני הסעיפים.
- לכאורה בעת שעסקינן בסעיף 373 מעת שניתן צו פירוק יש להידרש לשאלה אם אכן עסקה של החברה התנהל תוך כוונת מרמה ומיוזמת בית המשפט עצמו בעוד שבהתאם לסעיף 374 אם
--- סוף עמוד 57 ---
התברר כי קמה עילה לפי סעיף זה אזי לפי בקשה יידרש בית המשפט לדון בעילה זאת (פישר בעמ' 85).
- אם בסעיף 374 מצויין מפורשות כי המעוול יכול ויהיה כונס נכסים, מפרק או מפרק זמני בנוסף לנושא משרה בחברה הרי בסעיף 373 מצויין כי בית המשפט רשאי להצהיר אודות האחריות האישית בהתייחס לכל נושא משרה של החברה אשר מתקיימים לגביו התנאים שבסעיף האמור, תוך ריבוי של מי שנושאי משרה פעלו תחת הוראותיו.
- כך גם תוצאות קביעה כאמור, שונות הן. התוצאה של הטלת אחריות אישית במסגרת העילה שבסעיף 373 הצהרה כי אותו אחראי יהיה אחראי אישית ללא הגבלה לחבויותיה של החברה, כולן או מקצתן. מנגד, בעת שעסקינן בעילה לפי סעיף 374 התוצאה הינה חיוב אותו גורם להשבת הכסף או הנכס או חלק מהם וכך גם פיצוי החברה.
118. משכך יש לבחון באופן נפרד את כל אחת מהעילות וכפי שנפרט בדיון בנושא ההתיישנות נמצא כי גם ביחס לכך מדובר בשני מסלולים נפרדים, וראו ההתייחסות לצורך להפריד בין שתי העילות לרבות בנושא ההתיישנות, וכך גם הפניה לפסיקה אודות כל אחד מהסעיפים האמורים בהחלטתו של השופט כבוב (כתוארו אז) בתא (ת"א) 27168-02-14 רב בריח מוצרי בטחון בע"מ נ' בחרי (להלן: עניין רב בריח).
מסגרת החיוב בהתאם לסעיף 374:
119. כאמור, מדובר בסעיף בעל אופי עונשי ומשכך אינו מוגבל אך לנזק אלא פיצוי "מעין עונשי". עם זאת, מרכז הכובד הינו במישור הדיוני וכפי שמובאים הדברים בעניין פישר (עמ' 85) הגם שקיימת פרשנות אחרת, אולם לשיטת השופט ריבלין (שם) ככל שמדובר בעילה עצמאית "...משמעותה היא כי הסעיף מכונן בשלב הפירוק איסור שענישה בצדו בגין פעולות אשר בשעת עשייתן לא הקימו עילת תביעה...".