19. לא יכולה להיות מחלוקת כי לחייב הועברו כספים מהמשיבה לאחר רישום המשכון, וזאת על פי מסמכים מהיימנים שהציגה המשיבה ובהם אישורו של החייב בדבר קבלת הכספים.
ללא רישום המשכון לטובת המשיבה, לא הייתה המשיבה פועלת להעברת כספים נוספים לחייב.
20. במישור תום הלב, המשיבה העשירה את החייב, עת הלוותה לו כספים בסכומים גבוהים, כאשר במועד זה לא היו לחייב חובות ולא היו עיקולים על הנכס.
21. במישור התמורה, עסקינן במשכון שנועד להבטיח החזר חוב, כאשר ישנן ראיות לקיומו של החוב.
22. במועד הרלבנטי לחוב ולרישום המשכון, החייב לא היה רשום כבעלים של הנכס וזכויותיו התמצו ברישום הערת אזהרה לטובתו. לכן, לא ניתן היה לרשום באותה עת משכנתה על פי סעיף 91 לחוק המקרקעין.
23. על פי נסח המקרקעין (נספח ב' לתגובת המשיבה), הבעלים הרשום הינה קרן קיימת לישראל (להלן: "קק"ל"), זכויות החכירה רשומות ע"ש רמי שבירו ולאחר מכן רשומה הערת אזהרה בדבר התחייבות לרישום משכנתה לטובת הבנק על כל החוכרים, ללא הגבלה בסכום.
24. רשות מקרקעי ישראל (להלן: "רמ"י") וקק"ל אינן מסכימות, על פי נהליהן, לרשום הערת אזהרה בדבר התחייבות לרשום משכנתה, אלא לאחר רישום הבית כבית משותף (להוכחת טענה זו, המשיבה מצרפת מכתב תשובה שהתקבל מרמ"י ביחס לתיק אחר, כנספח א' לסיכומיה). החברה המשכנת אינה רושמת, אף היא, רישומים כלשהם, העלולים לפגוע ברישום הבית כבית משותף או בצדדים שלישיים. לכן, הדרך הנכונה שמציעה רמ"י הינה הפניה למרשמים אחרים, המתנהלים עפ"י דין וכך, בענייננו, נרשם משכון כדין ברשם המשכונות.
25. המשכון הרובץ על הנכס לטובת המשיבה והחוב שהוא מבטיח, לא היה נסתר מעיני מאן דהוא, שהרי מדובר במשכון הרשום במרשם פומבי.
26. המשיבה חשפה בפני הנאמן את מלוא המסמכים ואף הנאמן לא העלה כל טענה כנגד התנהלות המשיבה.
טענות אקרשטיין
27. זכויות החייב בנכס רשומות במרשם המקרקעין. בהתאם להוראת סעיף 91 לחוק המקרקעין, על מנת ליתן תוקף לשעבוד, היה על המשיבה לרשום הערה מתאימה בלשכת רישום המקרקעין בדבר התחייבות לרישום משכנתה או משכנתה בדרגה שניה לאחר הבנק, כפי שנרשמה הערת אזהרה לטובת הבנק.
28. מאחר שהמשיבה לא עשתה כן, המשכון שנרשם לטובתה ברשם המשכונות הינו חסר תוקף כלפי יתר הנושים ודינו להתבטל.
29. המשיבה עוסקת במתן הלוואות והינה בגדר "מלווה מקצועי". בהתאם לכך, חלה עליה חובת זהירות מוגברת והיה עליה לרשום הערה מתאימה בלשכת רישום המקרקעין לצורך מתן תוקף לשעבוד.