כל המסמכים הללו הועברו לעיונה של המבקשת, והיא אכן תמכה חלק מטענותיה במסמכים אלה והסתמכה על האמור בהם. זאת ועוד - הליך הבירור של בקשת האישור היה הליך מעמיק, מפורט וקפדני. הצדדים הציגו במסגרתו תצהירים מפורטים וחוות-דעת מומחים מטעמם. המצהירים ועורכי חוות-הדעת נחקרו בפרוטרוט ובאופן מעמיק במסגרת הדיון בבקשה. בנסיבות כאלה, הנטל שיש להטיל על המבקשת הוא נטל גבוה יחסית, שאף אם אינו עולה כדי מאזן ההסתברויות, הוא קרוב לכך.
מהלך הדיון
18. הדיון בבקשה יתייחס למספר שאלות. בשלב הראשון נבחן את השאלה על מי יוטל נטל ההוכחה - על המבקשת או על המשיבים. כפי שיובהר, אני סבורה כי כאשר עסקה בניגוד עניינים, ובכלל זה עסקת Going Private כמו העסקה דנן, מאושרת על-ידי רוב מקרב בעלי-מניות המיעוט שאין להם עניין אישי בעסקה, וכאשר האישור הזה נעשה לאחר שניתן לבעלי-המניות מידע מלא על אודות העסקה - עובר נטל ההוכחה מכתפי המשיבים לכתפי המבקשת. בהקשר זה יהיה לכן מקום לברר האם האישור של בעלי-המניות מקרב המיעוט היה במקרה דנן אישור מיודע. אם התשובה לכך היא חיובית, יעבור נטל ההוכחה לכתפי המבקשת.
כן תיבחן השאלה מהו סטנדרט הביקורת שיש להחיל על המבקשת. התשובה לשאלה זו צריכה להתחשב בקיומם של מצבים אפשריים שונים: מצב שבו העסקה אושרה על-ידי רוב מקרב בעלי-מניות המיעוט בלא שתנאיה גובשו על-ידי ועדה בלתי תלויה; ומצב שבו התנהל משא-ומתן בין בעלת השליטה לבין ועדה בלתי תלויה מטעם החברה. כפי שיובהר בפירוט להלן, כאשר התנהל משא-ומתן על-ידי ועדה בלתי תלויה, יש קשר בין איכות העבודה של הוועדה והפגמים שנפלו בתהליך עבודתה, לבין סטנדרט הביקורת אותו יחיל בית-המשפט.
בנסיבות מתאימות, כאשר תהליך העבודה של הוועדה הבלתי תלויה היה חף מפגמים, יפעיל בית-המשפט את כלל שיקול הדעת העסקי על תוצאות עבודתה של הוועדה. כדי לברר האם ניתן להפעיל את הכלל הזה במקרה דנן, נסקור את מכלול הפגמים להם טענה המבקשת ואת טענות הצדדים לגביהם. אציין כבר עתה כי מסקנתי היא כי תהליך העבודה היה יסודי ומעמיק אולם לא חף מפגמים - ולאור זאת, תיבחן לגופה שאלת הגינות המחיר (תוך החלת סטנדרט ביקורת התואם את המסקנה ביחס לאיכות העבודה של הוועדה). עוד אציין כי מאחר שלא הוכח כי מחיר העסקה כפי שסוכם בין נסטלה לבין הוועדה הבלתי תלויה חורג ממתחם הסבירות בהתאם לסטנדרט הביקורת שיש להחילו בנסיבות המקרה – אני סבורה כי- יש לדחות את בקשת האישור.