לכן, השאלה אותה יש לבחון היא האם המבקשת הוכיחה כי המחיר ששולם לבעלי-המניות מקרב הציבור, מחיר של 82.5 ש"ח למניה, הוא מחיר החורג ממתחם הסבירות. לשאלה זו נתייחס עתה.
הוגנות התמורה
בחינת הוגנות התמורה בשלב בקשת האישור
272. ראשית, ועוד קודם שנברר לגופה את השאלה האם התמורה ששולמה לבעלי-המניות הייתה הוגנת, יש לבחון האם בכלל יש מקום בשלב זה – שלב בקשת האישור – לברר שאלה זו, ואם כן, באיזו מידה.
המסקנה אליה הגעתי בפרק הקודם של פסק-דין זה היא כי בהליך עבודתה של הוועדה נפלו פגמים שדי בהם כדי לחייב את בית-המשפט להידרש לבחינה מהותית של תנאי העסקה. לטעמי, הבחינה המהותית הזו מתאפשרת במקרה דנן כבר בשלב זה. זאת, מאחר שבקשת האישור נדונה לעומקה לאחר הליך גילוי מסמכים מקיף מאד, לאחר שהוגשו עדויות הצדדים ובהן חוות-דעת מומחים, ולאחר חקירות מלאות של העדים ושל המומחים - שהתייחסו בין היתר לסוגיית תנאי העסקה והוגנות התמורה. נושא הערכת שוויה ההוגן של החברה עלה גם במסגרת הבקשה לגילוי מסמכים. בהחלטה בבקשה זו התקבלה עמדת המבקשת, והתאפשר לה לעיין גם במסמכים הנוגעים לשאלה זו, כדי שתינתן הזדמנות לה להתייחס לנושא זה בטענותיה, וכדי שניתן יהיה לבחון גם אותו בהחלטה הנוכחית (ר' למשל סעיפים 43 ו-57 להחלטה לגילוי מסמכים מיום 26.1.2019).
כל אלה מאפשרים לבית-המשפט לבחון את הגינות התמורה כבר בשלב הנוכחי, ולקבל כבר עתה הכרעה מבוססת בהקשר זה. מאחר שהצדדים הפנו את בית-המשפט למכלול החומר המאפשר לו לבחון לגופה בשלב זה גם את השאלה האם התמורה שהתקבלה במסגרת העסקה הייתה הוגנת – וזאת בהתאם לקריטריונים שיפורטו להלן – אני סבורה כי מן הראוי שבית-המשפט יעשה כן במסגרת השלב הנוכחי של ההליך.
273. כפי שהבהרתי בסעיף 67 לעיל לפסק-דין זה, הביקורת השיפוטית בשאלת הוגנות המחיר תיעשה בהתאם לעקרונות של מבחן ההגינות המלאה ותוך יישום של סטנדרט ביניים. כך, וכפי שהובהר, ככל שלבית-המשפט יש חששות רבים יותר באשר לאופן הפעולה של הוועדה הבלתי תלויה (וכל עוד חששות אלה אינם עולים כדי הפרת חובת אמון) - יהיה מקום להחמיר את סטנדרט הבחינה ביחס להגינות המחיר, ולהיפך; ככל שהפגמים בעבודת הוועדה יהיו קלי ערך יותר (אם כי לא פגמים שאין להם כלל משמעות), כך יוכל בית-המשפט לתת אמון רב יותר בתוצאות עבודתה, ולהפעיל סטנדרט ביקורת מקל יותר. במילים אחרות, ככל שההליך הוא נאות יותר, כך יורחב "טווח הסבירות" של המחיר ההוגן, וככל שנמצאו פגמים בעבודת הוועדה, יצומצם טווח סבירות זה ובית-המשפט יידרש באופן קפדני ומדוקדק יותר לשאלה האם המחיר שהושג הוא אכן המחיר ההוגן של המניות.