סיכומם של דברים - סטנדרט הביקורת השיפוטית שיש להחיל על עסקת בעלי עניין שתנאיה נקבעו במשא-ומתן אמתי בידי ועדה בלתי תלויה שפעלה כנדרש, ואשר תנאיה אושרו בהתאם למנגנון הקבוע בחוק - הוא סטנדרט הביקורת השיפוטית המקל של כלל שיקול הדעת העסקי. משמעות החלת הסטנדרט הזה היא כי בית-המשפט לא יתערב בתנאים של עסקה שעמדה במבחן הכפול האמור לעיל, ואף לא יבחן תנאים אלה לגופם.
הדגש בביקורת השיפוטית במקרים אלה אינו מצוי אם כן בבחינה מהותית של תנאי העסקה, אלא בבחינת התהליך שהתנהל עד להתקשרות בה. כך, על בית-המשפט לבחון האם אכן התקיים הליך אמתי של משא-ומתן הדומה למשא-ומתן בין שני צדדים זרים, שדי בו – בצירוף אישור האסיפה הכללית של החברה ברוב מקרב בעלי-מניות המיעוט – כדי להביא למסקנה שתנאי העסקה הם הוגנים, וזאת בלא להידרש לתנאים אלה לגופם. זאת כמובן בתנאי שתנאי העסקה אושרו גם על-ידי האסיפה הכללית ללא כפייה, וכאשר בפני בעלי-המניות עמד מידע מלא על העסקה ותנאיה.
באותם מקרים בהם ניתן לקבוע כי הוועדה הבלתי תלויה אכן פעלה באופן המדמה משא-ומתן בין צדדים זרים, וכי האישור שניתן על-ידי בעלי-מניות המיעוט ניתן על בסיס מידע מלא - על בית-המשפט להימנע מהתערבות בתנאי העסקה לגופה, וההחלטה להתקשר בה תחסה כאמור תחת חזקת התקינות שבסיס כלל שיקול הדעת העסקי.
סטנדרט הביקורת כאשר המשא-ומתן התנהל באמצעות ועדה בלתי תלויה שבתהליך עבודתה נפלו פגמים
58. כפי שצוין לעיל, בין המקרה בו תנאי העסקה גובשו ללא סיוע של ועדה בלתי תלויה (וסטנדרט הביקורת הוא של ההגינות המלאה), לבין המקרה בו תנאי העסקה גובשו על-ידי ועדה בלתי תלויה שניהלה משא-ומתן המדמה משא-ומתן בין צדדים זרים (וסטנדרט הביקורת הוא של כלל שיקול הדעת העסקי), מצוי מקרה ביניים, בו המשא-ומתן התנהל באמצעות ועדה בלתי תלויה, אולם תהליך העבודה שלה לא היה חף מפגמים. מה יהיה סטנדרט הביקורת שיופעל על-ידי בית-המשפט במקרה כזה?
אני סבורה, כפי שאפרט להלן, כי סטנדרט הביקורת במקרה כזה יהיה סטנדרט ביניים, בו יהיה על בעל-המניות המבקש מבית-המשפט להתערב במחיר העסקה להוכיח כי המחיר הזה חורג ממתחם הסבירות. השאלה מה יהיה מרחב שיקול הדעת של בית-המשפט במסגרת ההתערבות האפשרית שלו בתנאי העסקה, קרי - מה יהיה המרחב של "מתחם הסבירות" של המחיר, תוכרע תוך מתן משקל לאיכות העבודה של הוועדה הבלתי תלויה, ומתוך כך, למשקלם של הפגמים בעבודתה ושל מידת האמון שיכול בית-המשפט לתת בתוצריה לאור כל אלה.