בין המקרה של פגמים טכניים וחסרי חשיבות בעבודת הוועדה לבין המקרה של פגמים שמאיינים את עבודת הוועדה - קיימים, כדרכה של המציאות, מקרי ביניים רבים. מדובר במקרים שבהם, מחד גיסא, הוועדה התיימרה לפעול כנדרש, וחבריה לא חברו לבעל השליטה בקנוניה שנועדה להיטיב את מצבו על חשבון בעלי-מניות המיעוט; ומאידך גיסא – ולמרות זאת – בפעולתם ובתהליך עבודתם של חברי הוועדה נפלו כשלים שמעיבים על היכולת של בית-המשפט לתת אמון מלא בתוצרי עבודתם.
61. כיצד צריך בית-המשפט להתייחס למקרים אלה, ומהו סטנדרט הביקורת שיש להחיל עליהם? האם פגמים כאלה צריכים לשלול אף הם את אפשרות ההסתמכות של בית-המשפט על תוצרי עבודתה של הוועדה?
כדי להכריע בשאלה זו יש להקדים ולציין כי הקמתן של ועדות בלתי תלויות בעסקאות משמעותיות כמו עסקת Going Private היא לטעמי תופעה רצויה שיש לעודד אותה. החלת כלל שיקול הדעת העסקי באותם מקרים בהם הוועדה ביצעה את מלאכתה נאמנה מהווה תמריץ חשוב לבעלי השליטה לשקול בחיוב הקמה של ועדה בלתי תלויה. זאת, משום שקיומה של ועדה מגביר במידה רבה את הוודאות של בעל השליטה ביחס להתערבות עתידית אפשרית של בית-המשפט בתנאי העסקה. בעל שליטה הרוכש מניות מבעלי-מניות המיעוט, יבקש לוודא מראש כי מחיר המניות כפי שהוא סוכם בינו לבין החברה, ואשר אושר על-ידי רוב מקרב בעלי-מניות המיעוט בה - הוא המחיר שיהיה עליו לשלמו, וכי בית-המשפט לא יוסיף למחיר זה בדיעבד תוספות הנובעות מהערכה שונה של בית-המשפט את המחיר ההוגן. כאמור, הקמת ועדה בלתי תלויה עשויה במקרים המתאימים להביא לתוצאה זו.
62. לאור זאת, אני סבורה כי במקרי ביניים, כאשר הליקויים בעבודת הוועדה אינם חסרי משמעות, אולם בה בעת הם אינם נוגעים לאי-התלות שלה אלא לאפקטיביות של פעולתה ולהיקף המידע שהיה בפניה – כלומר, כאשר הטענות המועלות כנגד חברי הוועדה הן במישור הפרת חובת הזהירות ולא במישור הפרת חובת האמון – בית-המשפט ייתן משמעות לפירות עבודתה של הוועדה, ולא יתעלם מהם לחלוטין.
העסקה במקרה כזה תיבחן כעסקה בניגוד עניינים, אולם תחת סטנדרט ביקורת מקל יותר מזה של ההגינות המלאה. בית-המשפט יבחן האם העסקה כפי שהיא גובשה היא אכן הוגנת, אך זאת תוך מתן משמעות וערך לעמדת הוועדה, ותוך בחינה מקלה של תנאי העסקה ושל השאלה האם הם מצויים בתוך מתחם הסבירות.
63. מסקנה זו היא רצויה לטעמי גם מבחינת המסר שהיא משדרת לחברות הנשלטות על-ידי בעל שליטה, שיבקשו לערוך בעתיד עסקאות מהותיות כמו עסקאות של Going Private. קביעה של כלל לפיו כל פגם או ליקוי בעבודת הוועדה ישלול לחלוטין את תוצרי פעילותה, עלול להניא חברות ממינוי של ועדה בלתי תלויה. מתן משמעות לעבודת הוועדה גם אם נפלו בה פגמים יוצרת תמריץ למנות ועדה כזו, וזאת חרף קיומו של חשש מכך שבית-המשפט ימצא ליקויים בעבודתה. בה בעת, אין חשש שבעלי שליטה יהיו אדישים לפגמים בעבודת הוועדה. לבעלי שליטה נותר עדיין תמריץ משמעותי מאד לכך שהוועדה תפעל בדיוק כנדרש וללא פגמים הליכיים, שכן רק במקרה כזה הם יוכלו ליהנות מהחלתו של כלל שיקול הדעת העסקי - סטנדרט הפוטר לחלוטין מבחינה מהותית של תנאי העסקה.