כמו כן, על בית-המשפט לשים לנגד עיניו את החשש מפני פעולות שמבוצעות למראית עין, כגון הצעה ראשונית נמוכה של בעל השליטה שנועדה רק לאפשר את העלאת המחיר בעסקה על מנת להוכיח את האפקטיביות של הוועדה.
75. כאשר מעלה המבקש בבקשת האישור טענות בעניין פגמים שנפלו בהתנהלות הוועדה - על בית-המשפט לתת את דעתו לשאלה האם מדובר בפגמים שדי בהם – כל אחד לחוד או כולם יחד במצטבר – כדי להביא למסקנה לפיה לא ניתן לסמוך על עבודת הוועדה במידה שתצדיק את החלתו של כלל שיקול הדעת העסקי. בית-המשפט צריך להכיר בכך שפגמים מינימליים שאינם מהותיים עשויים שלא להשפיע על המסקנה לפיה כלל שיקול הדעת העסקי יכול לשמש כסטנדרט הביקורת המתאים לבחינת עבודת הוועדה. יש להכיר בכך שככל הנראה, לא ניתן לקיים הליך שיהיה נקי לחלוטין מכל פגם שהוא, ולו הקטן ביותר.
ואולם, בה בעת יש לבחון בקפידה את השאלה האם בין הפגמים ישנם פגמים משמעותיים ומהותיים, אשר יש בהם – כשלעצמם או בהצטברותם יחד – כדי להביא למסקנה לפיה ההליך שהתבצע באמצעות הוועדה אינו דומה די הצורך להליך של משא-ומתן בין צדדים בלתי תלויים. כאשר זוהי המסקנה שבית-המשפט מגיע אליה, סטנדרט הביקורת שיופעל לא יהיה עוד זה של כלל שיקול הדעת העסקי.
לאור מכלול האמור לעיל, נתייחס עתה לעובדות המקרה דנן. ראשית נבחן האם העסקה אושרה כדין באישור המשולש, ובאופן ספציפי יותר, האם אישורם של בעלי-המניות מקרב המיעוט באסיפה הכללית היה אישור מיודע, שדי בו כדי להעביר את נטל ההוכחה לכתפי המבקשת. לאחר מכן ייבחנו טענות הצדדים ביחס לפגמים בעבודת הוועדה - וזאת כדי להכריע מהו סטנדרט הביקורת שיש להחיל על תוצרי עבודתה ועל תנאי העסקה שגובשו על-ידיה.
הליך אישור העסקה באסיפה הכללית של החברה על-ידי רוב מקרב בעלי-מניות המיעוט
76. כפי שצוין לעיל, ביום 4.2.2016 פרסמה אסם זימון מיידי לאסיפת בעלי-המניות בחברה שכלל את דו"ח העסקה שאורכו 29 עמודים. אסם צירפה לדו"ח את הערכת השווי המלאה של טריגר פורסייט, וכן את חוות-דעת ההוגנות שכללה את מסקנת ההוגנות בקשר עם העסקה. ביום 17.3.2016 אישרה האסיפה הכללית של בעלי-המניות באסם את העסקה ברוב מקרב בעלי-מניות המיעוט שלא היה להם עניין אישי בעסקה - רוב של כ-97% מהמשתתפים בהצבעה, כ-90% מבעלי-המניות שלא סווגו כבעלי עניין אישי וכ-75% מהגופים המוסדיים.
אישור הרוב מקרב בעלי-המניות שאין להם עניין אישי בעסקה, די בו, בנסיבות המתאימות וכפי שהבהרתי, כדי שנטל ההוכחה ירבוץ על כתפי המבקשת להוכיח את טענתה לפיה יש לשנות את המחיר ששולם במסגרת העסקה. ואולם, כדי שניתן יהיה לתת משמעות לאישור של רוב בעלי-המניות מקרב המיעוט, יש לבחון האם אישור זה ניתן על בסיס מידע מלא על אודות העסקה ותנאיה.