דברים אלה עולים בקנה אחד גם עם קביעתו של בית-המשפט בדלוור בעניין MFW, שם נקבע כי תנאי להחלת כלל שיקול הדעת העסקי הוא כי בעלי-המניות הצביעו על העסקה באופן מיודע ("the vote of the minority is informed"). כן נקבע כי אם מתעורר חשש בנוגע לאפקטיביות של הצבעת הרוב מקרב המיעוט, בית-המשפט יבחן את העסקה בהתאם לכלל ההגינות המלאה:
"If, after discovery, triable issues of fact remain about whether either or both of the dual procedural protections were established, or if established were effective, the case will proceed to a trial in which the court will conduct an entire fairness review".
.(עניין MFW, בעמ' 645–646)
77. הצדדים חלוקים ביניהם באשר לשאלה האם בעלי-המניות מקרב המיעוט הצביעו ואישרו את העסקה באופן מיודע.
המשיבים טענו כי הצבעת בעלי-מניות המיעוט בעד העסקה הייתה הצבעה מיודעת שנערכה כאשר בפני בעלי-המניות עמד כל המידע הרלוונטי. הזימון המיידי שפרסמה אסם לאסיפה הכללית כלל דו"ח עסקה מפורט ומקיף. בדו"ח ניתן גילוי מלא לציבור על אודות עסקת המיזוג ותנאיה ועל הרקע והמהלכים שקדמו לעסקה, וכן ניתן גילוי ביחס לפעולות הוועדה המיוחדת והנימוקים שהובילו את דירקטוריון אסם להתקשר בעסקה. לדו"ח העסקה צורפה הערכת השווי מטעם טריגר פורסייט וחוות-דעת ההוגנות.
עוד נטען כי כל בעל-מניות שפנה לאסם ערב האסיפה הכללית קיבל לידיו את מלוא הפרוטוקולים של הוועדה, וכך עשתה גם המבקשת. בנוסף, נערך הליך מסודר של שאלות ותשובות טרם ההצבעה באסיפה הכללית, ובפני המשקיעים המוסדיים אף הונחה חוות-דעת מטעם חברת אנטרופי אשר ניתחה את העסקה והמליצה להתנגד לה. בנסיבות אלה, לא ניתן לקבוע כי הצבעת בעלי-המניות לא הייתה מיודעת.
המבקשת מצדה כפרה בטענות המשיבים. לטענתה, בעלי-מניות המיעוט לא הצביעו באופן מיודע על העסקה, שכן הגילוי בדו"ח העסקה היה חסר ומטעה. בהקשר זה התייחסה המבקשת לשלושה נושאים: ראשית היא טענה כי חסר בדו"ח העסקה גילוי ביחס להתנעת העסקה ועבודת הוועדה; שנית היא טענה כי בדו"ח העסקה לא ניתן גילוי מלא ביחס לתלות של טריגר פורסייט בחברה או בבעלת השליטה; ושלישית נטען כי דו"ח העסקה היה חסר בהתייחס לחוות-דעת ההוגנות.
דיון
78. בטרם נדון בטענות המבקשת ביחס לפגמים בדו"ח העסקה, יש להבהיר כי במסגרת דו"ח העסקה, החברה אינה נדרשת לגלות כל פרט ופרט, אלא רק פרטים העשויים להיות חשובים לצורך ההצבעה למשקיע סביר. כך קובעת תקנה 3 לתקנות ניירות ערך (עסקה בין חברה לבין בעל שליטה בה), תשס"א-2001: "דוח העסקה יכלול כל פרט הנוגע לעסקה העשוי להיות חשוב למשקיע סביר או לבעל מניות סביר לצורך הצבעתו באסיפה הכללית".