זאת ועוד, חברי הוועדה היו דירקטורים שלא היו תלויים בבעלת השליטה. בהחלטתי בעניין אשש קבעתי בהקשר דומה כי ממילא "אין מקום להחיל על דירקטורים חיצוניים שלהם עצמם לא היה – ולא נטען שהיה – ענין אישי כלשהו בעסקה, את הסטנדרט המחמיר של ההגינות המלאה. זאת, משום שההחלטה של הדירקטורים החיצוניים אינה החלטה 'חשודה' כמו החלטה של מי שמצוי בשני עברי העסקה, ויש לו 'אינטרס עצמי' השונה מזה של החברה. בנסיבות כאלה, אין מקום להחמרת הסטנדרט, ודי בסטנדרט של סבירות לצורך בחינת אחריותם של הדירקטורים החיצוניים" (שם, בפס' 156).
89. עוד יש להבהיר בטרם הדיון בפגמים לגופם, כי בבחינת הפגמים הנטענים צריך בית-המשפט להלך בזהירות רבה: מחד גיסא, על בית-המשפט להיות חשדן וזהיר, ולהיות מודע לחשש מפני הטיה אפשרית של הוועדה (בין אם באופן מודע ובין אם לאו), אשר עלולה לסכל את המטרה שלשמה הוועדה מונתה; ומאידך גיסא על בית-המשפט להיות ער לכך שמדובר בוועדה שפעלה לאורך פרק זמן ממושך, קיבלה שורה ארוכה של החלטות וביצעה מהלכים רבים. ביחס לחלק משמעותי מהפעולות שהיא ביצעה, המבקשת לא העלתה טענות. ביחס לחלק מיועציה (למשל, היועצים המשפטיים שלה וחברת אסכולה שערכה את חוות-דעת ההוגנות), לא עלתה כל טענה ביחס לניגוד עניינים כלשהו או נושא אחר המעורר חשש ביחס לאי-התלות של היועצים.
בנסיבות כאלה, מתן משקל כבד לכל פגם – שולי ככל שיהיה – בעבודת הוועדה, עלול להניא בעתיד בעלי שליטה מלנקוט בצעד כזה, שכפי שכבר הובהר, הוא כרוך בעלויות ובוויתורים של בעלת השליטה על השליטה המלאה בתהליך. תוצאה כזו איננה רצויה.
מאחר שהוועדה לא הפרה את חובת האמון שלה (וכאמור לא נטען ולא הוכח אחרת), יש להניח כי ככלל, חבריה עשו ניסיון למקסם את הערך לבעלי-מניות המיעוט במסגרת האפשרויות הסבירות שעמדו בפניהם. לאור ההנחה הזו יש לבחון לכן האם הפגמים שנטען לקיומם על-ידי המבקשת הם כאלה שיש בהם כדי להרים את הנטל שהוטל עליה להוכיח כי חרף פעילותה של הוועדה, אין להחיל את כלל שיקול הדעת העסקי על תוצאות המשא-ומתן שהיא ניהלה. גם אם התשובה היא חיובית (וכפי שיובהר, זהו המצב במקרה דנן), יהיה מקום "לדרג" את העוצמה של מכלול הפגמים, דירוג שישליך על סטנדרט הבחינה של הגינות תנאי העסקה בפרק הבא של פסק-הדין.
נתייחס אם כן לפגמים להם טענה המבקשת אחד לאחד.
הפגם הראשון - הטענה בעניין שיפוץ הפרוטוקולים של דיוני הוועדה
90. לפני שיידונו הפגמים הנטענים לגופם, יש להתייחס לטענה כללית שעלתה במסגרת טענות הצדדים הנוגעת לפרוטוקולים של הוועדה המיוחדת.