134. האם, כפי שטוענת המבקשת, השכר של טריגר פורסייט אכן הותנה בהצלחת העסקה, ומשכך - בתוצאות הערכת השווי? ומה המשמעות של פגם זה, אם הוא קיים?
בהסכם שכר הטרחה עם טריגר פורסייט נקבע כי שכר טרחתה יעמוד על סכום מקסימלי של 155,000 דולר. כמו כן נקבע – וזהו החלק המהותי לענייננו – כי אם הערכת השווי תפורסם בדיווחיה הציבוריים של אסם, ישולם לטריגר פורסייט סכום נוסף של 250,000 דולר (סכום זה יכונה להלן: "רכיב השכר המותנה"):
"Any publicity of the Valuation in any public filing of Osem in Israel will require an additional payment to Deloitte of $250,000 [+VAT]" (B(ר' ת/9 בנספח .
הצדדים חלוקים באשר למהותו של רכיב השכר המותנה. המבקשת טענה כי מדובר בהתניה של חלק מהשכר באישור ראשוני של העסקה. המשיבים מצדם טענו כי יש להבחין בין פרסום העסקה לבין תוצאות העסקה, ובפרט הצלחתה, וכי רכיב השכר המותנה נועד להגן על טריגר פורסייט מהחשיפה הכרוכה בפרסום הערכת השווי.
135. מחומר הראיות עולה כי הסכם ההתקשרות עם טריגר פורסייט, אשר כולל את רכיב שכר הטרחה, נדון בוועדה המיוחדת בישיבת יום 27.12.2015. בדיון זה ציין מר תשובה כי טריגר פורסייט לא תהיה מוכנה לספק שירותי הערכת שווי לחברה ללא קבלת שיפוי מהחברה, וכי היא דורשת תשלום נוסף עבור פרסום הערכת השווי, לאור החשיפה הכרוכה בכך:
"אנחנו לא ניתן הערכת שווי לחברה ללא קבלת שיפוי בכלל. לדעתנו יש לקבל את עמדת רשות ניירות ערך ולקבוע שבמידה ותוטל עלינו אחריות בגין הערכת השווי, אנו נישא בהוצאות בגובה של עד פי שלוש מגובה שכר הטרחה שלנו, ועבור כל סכום מעבר לכך אנו מבקשים לקבל שיפוי מהחברה. זה מספיק בכדי להותיר לנו חשיפה כלכלית קשה במידה ובית המשפט יטיל עליו אחריות. כמו כן, שכר הטרחה עליו סוכם אינו כולל את פרסום עבודתנו, אלא רק את הכנתה. אנו, בדומה ליועציה המשפטיים של הוועדה, מעריכים שתוגש תביעה לבית המשפט בגין העסקה. לאור החשיפה שלנו בתהליך הזה, אנו דורשים תשלום נוסף בשביל לפרסם את הערכת השווי" (פרוטוקול ישיבת הוועדה המיוחדת מיום 27.12.2015, בעמ' 14).
בהמשך לדבריו של מר תשובה וכפי שמשתקף מפרוטוקול הדיון שערכה הוועדה, העלתה עו"ד ברגמן-נווה את השאלה האם מקובל להוסיף עלות נוספת בגין פרסום הערכת השווי בנוסף לעלות עבור הכנתה. מר תשובה השיב בחיוב: "כן, עלות הנראות/החשיפה היום מתקרבת בצעדי ענק לעלויות בארה"ב. החתימה, בטח של פירמת דלויט שהיא בעלת כיס עמוק, עולה הרבה כסף" (שם).