143. משכך ולאור כל האמור, אני סבורה כי המבקשת לא הוכיחה את התממשות החשש שנובע מרכיב השכר המותנה - דהיינו, חשש מפני הטיה מבנית של טריגר פורסייט בעריכת חוות-דעת שתפחית את שווי החברה. זאת משלא נסתרה הטענה כי רכיב השכר המותנה נועד לפצות את טריגר פורסייט על החשיפה הכרוכה בפרסום הערכת השווי; כאשר לא הוכח ששיעורו של רכיב זה עולה על ה"מחיר" של חשיפה כזו; וכאשר החשיפה ותשלום השכר המותנה חושפים את טריגר פורסייט גם לחשש מפני השתתפות עצמית בשיעור גבוה. בנסיבות אלה, אני סבורה כי אין מקום לקבל את טענות המבקשת.
סיכומה של נקודה זו - אינני מקבלת את טענות המבקשת לגבי ניגוד העניינים של טריגר פורסייט ובקשר לפגמים הנטענים ביחס לאובייקטיביות ואי-התלות שלה.
הפגם הרביעי - הטענה כי הוועדה קיבלה יעוץ משפטי ראשוני מנציג בעלת השליטה
144. המבקשת טענה לפגם נוסף הנוגע לעובדה שהוועדה המיוחדת קיבלה יעוץ משפטי ראשוני מנציג בעלת השליטה - עו"ד הייק. המבקשת ציינה כי עו"ד הייק הצטרף לישיבה הראשונה של הוועדה, כאשר חברי הוועדה היו מודעים לכך שהוא מייצג את בעלת השליטה. לשיטת המבקשת - קבלת יעוץ משפטי ראשוני מעורך-הדין של בעלת השליטה הוא בעייתי ויוצר חשש לניגוד עניינים. היא הוסיפה כי היעוץ שקיבלה הוועדה עם הקמתה מגורם התלוי בנסטלה, השליך בפועל על יכולתה להבין את תפקידיה ולנקוט בצעדים להגנה על בעלי-מניות המיעוט בעסקה.
עוד נטען כי על אף שמפרוטוקול הדיון בוועדה עולה כי עו"ד הייק התייחס להמלצת הנהלת אסם למתווה עסקה של מיזוג משולש הופכי, ממכתבה של נסטלה עולה כי הדרישה לביצוע העסקה במתווה זה הייתה דרישה מוקדמת שהציבה נסטלה. לשיטת המבקשת, מהאמור עולה כי עו"ד הייק העביר לוועדה את הדרישה המוקדמת של נסטלה במסווה של יעוץ משפטי עצמאי.
יתרה מזאת, המבקשת טענה כי ביצוע העסקה במתווה של מיזוג משולש הופכי מנוגד למתחייב מחוק החברות, שכן סעיף 336 לחוק קובע באופן ממצה וללא חריגים כי עסקת Going Private תתבצע בדרך של הצעת רכש. לגישת המבקשת, רכישת מניות הציבור בדרך של מיזוג נתפסת על-ידי בעל השליטה כדרך להבטיח שהמחיר הסופי שישולם בעבור כל מניה יהיה נמוך יחסית, וכך היה גם במקרה דנן.
המבקשת ציינה כי בתשובת נסטלה לבקשת האישור נטען כי הבחירה במתווה של מיזוג משולש הופכי נבעה מכך שמדובר בתהליך המאופיין בשקיפות, אשר נבחן על-ידי האורגנים של החברה. ואולם, ממזכר פנימי של נסטלה עולה כי העדפתה למתווה של מיזוג משולש הופכי חלף הצעת רכש נבעה מכך שהפרמיות המשולמות בו נמוכות בעשרות אחוזים מהפרמיות המשולמות בהצעת רכש (קרי, המחיר שיקבלו בעלי-מניות המיעוט הוא נמוך יותר), ומכך שהוודאות להשלמתו גבוהה יותר.