מספר עניינים טעונים בירור בהקשר זה. ראשית יש מקום לבחון את ההשלכה של קיומה של ישיבה של הוועדה בנוכחותו של מי שהיה נציגה של בעלת השליטה והיועץ המשפטי שלה. כפי שיובהר, קיומה של ישיבה כזו איננו רצוי והוא מעביר את הנטל לכתפי המשיבים להוכיח כי הפגם בקיומה לא היה מהותי, וכי חרף קיומה - לא נפגעו זכויותיהם של בעלי-מניות המיעוט בקשר עם העסקה. בהמשך תיבחן הפגיעה הנטענת בבעלי-מניות המיעוט כתוצאה מהישיבה האמורה, וזאת בהתייחס לשני מישורים - בחירת הוועדה במתווה של מיזוג משולש הופכי לביצוע העסקה, ואופן הבחירה במר תשובה כיועץ הכלכלי שלה. כן תיבחן השאלה האם פנייתה של הוועדה לנסטלה באמצעות עו"ד הייק היא פגם בעל משמעות בהליך עבודתה של הוועדה.
נוכחותו של עו"ד הייק בישיבה הראשונה של הוועדה הבלתי תלויה
148. מאחר שעו"ד הייק היה היועץ המשפטי של נסטלה, לא היה זה רצוי או ראוי כי הוא יהיה נוכח בישיבה כלשהי של הוועדה הבלתי תלויה. נוכחותו בישיבה הראשונה של הוועדה ומתן עצות בקשר לעבודתה אינם עולים בקנה אחד עם הדרישה לעצמאות הוועדה המיוחדת.
אכן, עו"ד הייק לא נכח בישיבות נוספות של הוועדה (למעט כאלה שהוא הוזמן אליהן לצורך בירור פרטים וניהול משא-ומתן כמי שמייצג את נסטלה). בהמשך, בכל הישיבות למעט הישיבה הראשונה, הסתייעה הוועדה ביועצים משפטיים עצמאיים שלה, שייעצו לה. הם אלה שהסבירו לה את תפקידה בעסקה, והם אלה שהכינו עבור חבריה מזכר של קווים מנחים בנוגע לאופן פעולתה (ור' פרוטוקול ישיבת הוועדה המיוחדת מיום 26.11.2015, וכן את ת/7).
אולם, האמור לעיל אינו מאיין את הפגם הנעוץ בכך שבישיבה הראשונה של הוועדה ייעץ לה דווקא מי שהוא בא-כוחה של בעלת השליטה. כפי שיובהר ויפורט להלן, אין חולק כי עו"ד הייק לא רק נכח בישיבה של הוועדה - אלא גם דיבר עם חבריה והנחה אותם, לפחות ביחס לאופן בו יהיה עליהם לפעול במסגרת תפקידם. הוא גם סיפק להם הסברים על אודות העסקה והמתכונת בה יש לערוך אותה, וציין בפניהם את החשיבות שבסודיות ובזירוז ההליכים.
149. יתרה מזאת, הנושאים שלגביהם ניתנו ההסברים של עו"ד הייק חופפים לדרישות שהעלתה נסטלה בהצעתה הראשונה אל הוועדה מיום 9.11.2015 (ר' ת/5), הצעה בה ציינה נסטלה כי היא מוכנה לקיים משא-ומתן עם הוועדה בכפוף לכך שהעסקה תבוצע במתווה של מיזוג משולש הופכי; כי המשא-ומתן והמסמכים שיוחלפו בו יישמרו בסודיות; וכי הוועדה תפעל בזריזות לקידום הערכת השווי והוצאתה לפועל של העסקה (שם, סעיפים 1, 5b ו-5d).