הליך הבחירה במר תשובה כיועץ הכלכלי של הוועדה
156. טענת המבקשת בהקשר זה היא כי לאור דבריו של עו"ד הייק ביחס לחשיבות הסודיות הנדרשת בהליך ולאור המטרה של זירוז ההליכים, הוועדה לא קיימה הליך בחירה שכלל ראיונות עם מועמדים נוספים לתפקיד היועץ הכלכלי.
מסקנה זו עולה מדבריו של מר ירושלמי כפי שתועדו בפרוטוקול ישיבת הוועדה מיום 26.10.2015, ולפיהם:
"נצטרך למנות מעריך כלכלי שיקבע את שווי החברה. אני מציע שנראיין את שלי תשובה שעימו היה לי ניסיון טוב מאוד בהליך דומה. הוועדה תשקול באם לראיין גוף נוסף בהתחשב בחשאיות הנדרשת" (פרוטוקול ישיבת הוועדה המיוחדת מיום 26.10.2015).
בהחלטה בכתב של הוועדה המיוחדת, כפי שתועדה בדיעבד בפרוטוקול מיום 31.12.2015, נכתב כי במסגרת הליך הבחירה של היועץ הכלכלי הוועדה בחנה ושקלה מספר מועמדים, אך נמנעה מלפנות למספר רב של יועצים, וזאת בשל הרצון להימנע מחשיפת גורמים רבים לעצם קיומו של ההליך:
"[והואיל ו]הליך בחינת העסקה הוא רגיש והוועדה [כך במקור, ר.ר.], וקיים חשש כי בעלת השליטה תחזור בה מהצעתה לבחון עסקת Going Private במידה ומידע אודות קיום משא-ומתן לביצוע העסקה ידלוף, מעוניינת הוועדה לחשוף ככמה שפחות גורמים לקיומו של ההליך, ולכן מלכתחילה לא פנתה למספר רב של יועצים מקצועיים; [...] הוועדה בחנה ושקלה מספר מועמדים, בעלי מומחיות וניסיון עשיר בביצוע הערכות שווי לחברות מסוגה ובגודלה של החברה, ביניהם חברת טריגר פורסייט בהנהלת מר שלי תשובה, חברה בת של פירמת דלויט, וכן אורי כהן ממשרד פרופ' יצחק סוארי, Ernst & Young ורו"ח יובל זילברשטיין מחברת פרומתיאוס" (פרוטוקול ישיבת הוועדה המיוחדת מיום 31.12.2015, בעמ' 1).
157. הבחירה ביועץ הכלכלי של הוועדה היא אחת ההחלטות המשמעותיות ביותר שלה, ולא ניתן להפריז בחשיבותה. ליווי כלכלי (ומשפטי) איכותי לדירקטורים המכהנים בוועדה המיוחדת בעסקת מיזוג עם בעלת השליטה, הוא קריטי ליכולתה של הוועדה לתפקד כנדרש. הצורך ביעוץ איכותי גובר במקרים בהם לחברי הוועדה אין מומחיות בניהול משא-ומתן עסקי, וכאשר ניהול משא-ומתן על תנאי העסקה הוא משימה מרכזית המוטלת עליהם (חמדני וחנס – הגינות מלאה!, בעמ' 780). מובן שיש משמעות קריטית לאיכותו של היועץ באותם מקרים בהם המשא-ומתן העסקי שנדרשת הוועדה לקיים, מתבסס באופן ניכר על מסקנותיו של היועץ הכלכלי.
על חשיבות מינויים של יועצים מתאימים עמד גם בית-המשפט בדלוור:
"The effectiveness of a Special Committee often lies in the quality of the advice its members receive from their legal and financial advisors" (In re Tele-Comms., Inc. S'holders Litig., No. 16470, 2005 Del. Ch. LEXIS 206, at *41 (Ch. Dec. 21, 2005)).