המשיבים הוסיפו כי יש לדחות אף את טענת המבקשת לפיה הוועדה המיוחדת "שיפצה" את פרוטוקול הדיון מיום 12.1.2016 לצרכי תביעה. כפי שפורט לעיל, עמדתם בהקשר זה הייתה כי שינויים בפרוטוקול לאחר משלוח טיוטה הם נוהג מקובל; כי היועצים המשפטיים הקפידו לעבור על הפרוטוקולים באופן מדויק; כי הם התעקשו כי הגורמים המקצועיים יעברו עליהם בטרם שחרורם; וכי רק לאחר שהשתכנעו שהפרוטוקולים עולים בקנה אחד עם מה שנאמר - הם הביאו אותם לחתימה.
דיון
167. מחומר הראיות עולה, כי בין ישיבת הוועדה המיוחדת מיום ה-12.1.2016 לבין ישיבתה מיום 18.1.2016 (שנערכו שתיהן בהשתתפות היועצים של שני הצדדים לעסקה), נערכה פגישה נוספת בה נכחו רק היועצים הכלכליים של הצדדים. המשיבים מצדם אינם חולקים על כך (ר' למשל סעיפים 47–49 לסיכומי נסטלה). השאלה שלגביה חלוקים הצדדים היא האם קיום הפגישה האמורה והעובדה שהיא לא תועדה, מהווים פגם בהתנהלות הוועדה, ואם כן - מהי משמעותו.
לפגישה בין יועצים פיננסיים של הוועדה המיוחדת לבין אלה של בעלת השליטה עשויים להיות יתרונות, אולם מנגד, היא עלולה לעורר מספר חששות: ראשית, ישנו חשש מפני העברה חד-צדדית של מידע מיועציה של הוועדה ליועציה של בעלת השליטה, מידע שעשוי להשפיע על אופן הערכת השווי על-ידי בעלת השליטה; ושנית, קיים חשש מפני השפעה פסולה של יועציה של בעלת השליטה על מעריכי השווי מטעם הוועדה.
168. באשר לחשש מפני העברת מידע חד-צדדית למעריכי השווי מטעם בעלת השליטה - הוועדה הייתה מודעת לו והוא קיבל ביטוי בישיבותיה. בישיבתה מיום 27.12.2015, ערכה הוועדה, בשיתוף עם יועציה הכלכליים והמשפטיים החיצוניים, דיונים בהערכת השווי מטעם טריגר פורסייט ובאסטרטגיה הנכונה למשא-ומתן מול בעלת השליטה. לחברי הוועדה הוצגו הממצאים של הערכת השווי, ובכלל זה הפרמטרים השונים בהם נעשה שימוש במסגרתה.
בישיבתה מיום 31.12.2015, דנה הוועדה המיוחדת בפרמטרים שיוכל מר תשובה לחשוף במסגרת פגישה עם מעריך השווי מטעם JP Morgan:
"מר תשובה: בעסקת מיזוג בקבוצת אורמת בה שימשתי כמעריך שווי, שני הצדדים הציגו את הערכותיהם המרכזיות, וכן את המכפילים בהם השתמשו. כלומר קצב צמיחה, שיעור ההיוון, גובה האינפלציה.
עו"ד חודק: לדעתי ניתן להציג את ההערכות המרכזיות. אך נחשוב על כך שוב ונעדכן" (פרוטוקול ישיבת הוועדה המיוחדת מיום 31.12.2015, בעמ' 15).
בתכתובת מיום 10.1.2016 בין חברי הוועדה ויועציה הכלכליים והמשפטיים, נדונה שאלת טיב הנתונים שיידונו ויגולו במסגרת הפגישה בין מעריכי השווי של הצדדים והיקפם, תוך שהוצעו שתי חלופות: האחת – חלופה "מצמצמת" – התייחסה לנתוני צמיחת הכנסות, צמיחת EBIT, מרווח EBIT, צמיחת שנה מייצגת, שיעור היוון ותיעוד לגבי מכפילי שוק ומכפילי עסקאות; השנייה – חלופה "רחבה" יותר – כללה את כל הנתונים האמורים לעיל בתוספת צמיחת הכנסות בחתך מגזר פעילות, מרכיבי שיעור ההיוון (בטא, MRP, פרמיות מיוחדות ועוד), סך השקעות בתקופת התחזית והשקעות מול פחת בשנה המייצגת, גידול מצטבר בהון חוזר ואופן חישוב עודף המזומן על החוב (ר' ת/12).