--- סוף עמוד 15 ---
מצוי באפשרות החקוקה לזכות בפטור ממכרז. המחוקק היה ער לכך שישנם מקרים שבהם ראוי לפטור רשות ממכרז פומבי, והסמיך את מחוקק המשנה לקבוע מקרים שבהם יהיה פטור ממכרז. ראינו לעיל את קביעת תקנה 25 לתקנות חובת המכרזים, הפוטרת את המדינה ממכרז במקרה של פירוק שיתוף שבו המדינה מחזיקה בפחות ממחצית הזכויות במקרקעין. תקנה זו סוללת דרך להתמודדות עם מצבים שבהם חובת המכרז הפומבי יוצרת קושי. הדרך היא קביעת פטור בחקיקת המשנה, ולא פירוש מלאכותי של החקיקה הראשית, באופן שהסכם פשרה בכגון דא אינו בגדר "חוזה". בהקשר זה, יש חשיבות לעמדה שהוצגה על ידי היועץ המשפטי לממשלה בהליך זה. בסעיף 27 לתגובה נכתב כי "במסגרת ישיבה בראשות המשנה ליועץ המשפטי לממשלה [משפט אזרחי], שהתקיימה לצורך גיבוש העמדה, סוכם כי משרד הפנים יבחן את האפשרות לקבוע הסדר דומה לתקנת הפטור הקבועה בתקנה 25(2) לתקנות חובת מכרזים גם ביחס לרשויות מקומיות, קרי: פטור ממכרז במצב שבו הרשות מחזיקה בפחות מ-50% מהזכויות בנכס". אין בכך להביע עמדה, אלא להראות כי ישנו מענה לטענה שהועלתה בדרך של תיקון חקיקה, והעניין אף נשקל בימים אלה. להלן נראה גם כי פתרון אפשרי נוסף לקושי זה מצוי בסמכותו של בית המשפט הדן בפירוק השיתוף.
9. העירייה הוסיפה וטענה כי גם לו ייקבע שחלה עליה חובת מכרז פומבי באופן עקרוני – בענייננו קיים בתקנות פטור מעריכת מכרז. הטענה מבוססת על תקנה 3(2)(ד), שקובעת כי "העירייה רשאית להתקשר בחוזה ללא מכרז אם... המקרקעין מועברים לאדם שהתחייב לפתח אותם תוך זמן שקבעה העירייה ובהתאם לתכנית... אם מועצת העירייה ביקשה לגביהם, ברוב חבריה, לשחררה מחובת עריכת מכרז ושר הפנים אישר את בקשת העירייה לאחר שנוכח כי בנסיבות הענין עריכת המכרז לא תביא תועלת, לרבות תועלת כספית". ברם, בענייננו לא נטען – ובוודאי שלא הוכח – כי מתקיימים חלק מתנאי הסעיף, כגון בקשת מועצת העירייה לשחררה מחובת עריכת מכרז, או אישור שר הפנים. אף לא הונחה תשתית ברורה לקיומם של תנאים אחרים, כגון התחייבות היזם לפתח את המקרקעין בתוך זמן מסוים ובהתאם לתכנית. ככל שסבורה העירייה כי הסעיף יכול לחול על ענייננו באופן עקרוני, רשאית היא לפעול במסלול זה, מבלי להביע עמדה כמובן בקשר לתחולתו העקרונית על מקרנו. נאמר רק כי דווקא טענה זו של העירייה, וסעיף זה של התקנות, מדגימים שוב את הדרך הראויה שבה ראוי לפסוע ביחס למקרים שבהם שיקולים שונים מצדיקים פטור ממכרז פומבי. ככל שטענת העירייה היא שהפטור מוצדק לנוכח הצורך לפתח את המקרקעין לטובת הציבור – הרי שיש לפסוע בנתיב חקיקת המשנה.