5. יש להבחין בין דרישת הניסיון המוקדם בה נדרש כל מציע לעמוד, לבין תנאי המכרז שעניינם טוהר מידותיו של המציע. הבחנה זו – שדומה כי אף חברי מסכים לה – עולה בראש ובראשונה ממסמכי המכרז. נעמוד על עיקרי הדברים.
פרק 5 למסמכי ההזמנה, שכותרתו “Pre-Qualification Requirements”, מחיל על כל משתתף חובה לעמוד בשורה של תנאים מקדמיים לצורך השתתפות במכרז. התנאי הרלוונטי לדיוננו מופיע בסעיף 5.3.1, ועניינו בניסיונו המוקדם של המציע בהפעלה ותחזוקה של מתקן לטיפול במים. בתמצית, המציע נדרש להראות כי הוא "הפעיל ותחזק בהצלחה" (“has successfully operated and maintained”) מתקן בעל מאפיינים כאלו ואחרים למשך תקופה מסויימת, וכי ברשותו מסמכים המלמדים על "ביצוע מוצלח" (“successful performance”) במהלך התקופה הנדרשת.
6. פרק 7 למסמכי ההזמנה, שכותרתו “Examination of the Pre-Qualification Submissions”, דן בשלב שלאחר הגשת ההצעות. בשלב זה, נדרשת ועדת המכרזים לקבוע אם המציעים עמדו בתנאים ובדרישות שנקבעו במסמכי ההזמנה (סעיף 7.1).
סעיף 7.4 מעגן את זכותה של ועדת המכרזים לדחות (reject) כל הצעה שלא עמדה בדרישות מסמכי ההזמנה. בהמשך לכך, סעיף 7.5 קובע כי ועדת המכרזים רשאית לפסול (disqualify) כל משתתף, או לכפות עליו כל תנאי או הוראה, במסגרת השלב המקדמי או שלב המכרז, וזאת בשורה של מקרים המפורטים בהמשך הסעיף. ההוראה החשובה לענייננו, המאפשרת לוועדת המכרזים לפסול משתתף, קבועה בס"ק (d)7.5 ואביאה כלשונה:
“In the event that any Participator (including Interested Parties therein, directors or managers thereof) has been convicted in an Offence which might, in the opinion of the Tender Committee, (i) result in any material or adverse change in its business; (ii) concerning grave professional misconduct; (iii) concerning fraud and breach of faith; or (iv) any other Offence which effects its integrity and/or credibility, or in the event any criminal proceedings with respect to an Offence are being conducted against such Entity”.
הנה כי כן, סעיף קטן זה, שניתן לכנותו "סעיף טוהר המידות", מקנה לוועדת המכרזים את הזכות לפסול כל משתתף שהורשע בעבירה (כהגדרתה בסעיף ההגדרות בנספח 1 למסמכי ההזמנה), וזאת בשורה של מצבים, ובכללם: כאשר הוועדה סבורה כי מדובר בעבירה המתייחסת למקרה חמור של התנהלות בלתי הולמת; לתרמית והפרת חובת אמון; או לכל עבירה אחרת המשפיעה על יושרתו (integrity) או אמינותו (credibility) של המשתתף. יצויין, כי לפי הסיפא של ס"ק (d) הנ"ל, אין תחולתו מוגבלת למקרים של הרשעה, והוא חל גם כאשר ננקטו הליכים פליליים כלשהם בנוגע לעבירה.