10. ביום 18.4.19 הגישה פרי הגליל תובענה לסעד הצהרתי וכספי כנגד בוגופן ונתבעים נוספים (ת.א 43493-04-19), תובענה שעניינה טענות שונות הנוגעות לחוזה. בהמשך, ביום 14.8.19 נמחקה התובענה האמורה ובעקבות זאת, ביום 10.7.19 הגישה פרי הגליל כתב תביעה שכנגד בתיק דנן נגד בוגופן ואחרים הנדון בענייננו.
טענות המבקשים בבקשה :
1. פרי הגליל מנועה מלטעון כי המצגים, או חלקם שנמסרו לה, היו שקריים, תרמיתיים ולא תאמו בכל דרך את מצבה של מילוז. כן מנועה פרי הגליל מלטעון כי התקשרה בחוזה עם בוגופן והסתמכה על "מצגיה החוזיים הכוזבים של בוגופן וכי ללא נכונותם של מצגים אלה לא הייתה פרי הגליל מסכימה להתקשר בעסקה לרכישת חברה שהיא כה גרעונית ועל סיפא של חדלות פרעון.". עוד מנועה פרי הגליל מלטעון, כי כתוצאה מכך נגרם לה נזק ממון בגובה הכספים ששילמה לבוגופן על חשבון התמורה ההסכמית ובגובה השקעותיה במילוז.
לטענת המבקשים, טענות פרי הגליל בכתב התביעה שכנגד עומדות בסתירה לטענות פרי הגליל בהליכים קודמים, הן בתיק המרצת הפתיחה והן בתיק הבוררות שם טענה טענות הפוכות. במסגרת תיק ה"פ ובמסגרת תיק הבוררות טענה פרי הגליל, כי הנתונים המפורטים בחוזה, אינם אלא בסיס "להערכת תמורה ראשונית", הכפופים להתאמה על פי הסכמת הצדדים לגבי "בדיקת הנאותות" שנקבעה בחוזה, ובהעדר הסכמה, תקבע התמורה על ידי בורר שימונה לשם כך על ידי הצדדים ובכך תותאם (והותאמה בפועל) התמורה למצב האמיתי של מילוז. עוד טענה פרי הגליל, כי בכל מקרה שהתמורה תקבע על ידי הבורר ופרי הגליל לא תשלם את יתרת התמורה, ככל שיקבע אותה הבורר, יהווה הדבר הפרה יסודית של החוזה. כעת, פרי הגליל מנועה מלבטל את החוזה בשל פגם בכריתתו שכן, הן בה"פ והן בהליך הבוררות טענה כי נוכח הסכמת בוגופן לכלול בחוזה את המספר של 97 דונמים, אין היא נוטלת סיכון שכן ככל שיתברר בהליך בדיקת הנאותות כי אין למילוז 97 דונמים או שנתון אחר לא יתאם את המצב בפועל, תהיה פרי הגליל רשאית להפחית את התמורה ההסכמית באופן שהנתונים יתאימו למצב בפועל.
2. לטענת המבקשים, במסגרת בקשה זו מנועה פרי הגליל מלבטל את החוזה בשל פגם בכריתתו מסיבה נוספת, והיא שגם לאחר שנודע לפרי הגליל לטענתה אודות "ההטעיה או "המרמה" במהלך הבוררות בחרה להמשיך בהליכי הבוררות ותבעה במסגרתם בסיכומיה שם בגין "הטעות" ו/או "הטעיה" כלשונה, את הסעד של התאמת התמורה ולא בחרה לבטל את החוזה. יתרה מכך, לאחר משלוח הודעת הביטול על ידי פרי הגליל שנשלחה לאחר הגשת התביעה בתיק זה, עתרה פרי הגליל לבית המשפט המחוזי בתל אביב בבקשה לביטול חלקי של פסק הבוררות ומשנדחתה עתירתה פנתה לבית המשפט העליון בבקשה לביטול פסק הדין שניתן בבקשה לביטול חלקי של פסק הבוררות. העתירה נדחתה אף היא, ומשמעות הדבר היא כי פרי הגליל עמדה על קיום החוזה ובכך ויתרה על "הזכות" שעמדה לה לטענתה לביטול החוזה.
3. פרי הגליל מנועה מלטעון כי החוזה בוטל על ידי בוגופן, טענה זו הפוכה לטענה אותה העלתה במסגרת ה"פ, טענה שהתקבלה, לפיה, שכן שם טענה כי היא מתנגדת לביטול החוזה על ידי בוגופן, כי הביטול נעשה לא כדין והחוזה תקף והיא נכונה לקיימו.
4. עוד טוענים המבקשים, כי בית המשפט המחוזי בתל אביב קבע, כי "סמכות הבורר השתרעה על כלל מצגי ההסכם לבין המצב בפועל. בכלל זה היו הצדדים רשאים להעלות טענות משפטיות, הן טענות חשבונאיות, והן טענות עובדתיות הכרוכות במחלוקת זו". משכך, היה על פרי הגליל לטעון בפני הבורר את כל טענותיה לגבי "מצגים" ו/או "אי גילוי של נתונים" שנעשו על ידי בוגופן או מי מטעמה בהליך הבוררות.
5. בפסק הבורר אין כל קביעה פוזיטיבית משתמעת, לפיה בוגופן הפרה את החוזה ונקבע בו במפורש כי פרי הגליל הפחיתה כספים שלא כדין וכי ביקשה לעשות עושר ולא במשפט. פרי הגליל אינה יכולה לתבוע נזק שאינו קיים ו/או שלא תבעה אותו בהליך הבוררות ו/או שפוצתה בגינו בדרך של הפחתת התמורה.
הסעד הנתבע על ידי פרי גליל הינו סעד של השבה כביכול, בעקבות ביטול חוזה של השקעות שנטענו על דרך הסתם ותשלום על חשבון התמורה ההסכמית. די לציין כי חובת "ההשבה" בעקבות ביטול חלה על פי הדין על הצדדים להסכם בלבד, כדי למחוק על הסף את התביעה שהוגשה כנגד המבקשים 4-2.
6. לטענת המבקשים, פרי הגליל דורשת במסגרת התביעה שכנגד, השבה של החזר השקעות והזרמות שביצעה, תוך שהיא מבקשת להחזיק ולהנות מאותן השקעות. מנגד היא טוענת כי אינה חייבת להשיב לבוגופן את מניות החברה.
7. לבסוף טוענים המבקשים, כי לאור המניעות הקיימת לפרי הגליל, ולאור קיומו של "מעשה בית דין" לפיו לא הייתה רשאית פרי הגליל לבטל את החוזה ו/או מחלה על הזכות לבטל את החוזה ו/או לטעון כי החוזה בוטל על ידי בוגופן, מטעם זה דין התביעה להימחק ולהידחות על הסף. בנוסף, עותרים המבקשים למחיקת הסעיפים המקבילים של טענות פרי הגליל בכתב ההגנה, לגביהם קיימת המניעות, ולאור קיומו של "מעשה בית דין".