במקרה שלפנינו הנתבעת לא טענה (ובוודאי שלא הוכיחה) כי התובע ניצל ימי חופשה בתקופת עבודתו. בנסיבות אלה לא עלה בידיה להוכיח שהוא יצא לחופשות משנת 2015 ואילך.
146. מספר ימי החופשה: בהתאם לסעיף 6.4 להסכם השני זכאי התובע ל-24 ימי חופשה בשנה. אי לכך, התובע זכאי לתשלום בעד 75 ימים קלנדריים (24 x 3 + 24 x 1.5/12).
147. שווי יום חופשה: סעיף 13 לחוק חופשה שנתית, התשי"א-1951 קובע כי פדיון חופשה ישולם לעובד ב"סכום השווה לדמי חופשה שהיו משתלמים לו אילו יצא לחופשה ביום שבו חדל לעבוד". בהתאם לסעיף 10 לחוק יש לשלם לעובד דמי חופשה בגובה שכר עבודתו הרגיל שהיה משולם לו אילו לא יצא לחופשה.
148. בנסיבות אלה, שווי יום חופשה של התובע כולל את הבונוסים ששולמו לתובע. ובלשונו של בית הדין הארצי בעניין אטקה[119]:
"בית הדין קמא חייב את המערערת לשלם למשיב דמי פדיון חופשה שנתית על בסיס שכרו הכולל פרמיות ועמלות (סעיף 44 לפסק הדין). בקשר לכך טוענת המערערת כי יש לחשב את פדיון החופשה לפי השכר 'הרגיל' שאינו כולל פרמיות ועמלות. טענה זו דינה להידחות. סעיף 13 לחוק חופשה שנתית, תשי"א-1951 מחייב את המעסיק לשלם לעובד פדיון חופשה ביום שהוא חדל לעבוד. לעניין זה קובע סעיף 10 לאותו חוק כי דמי החופשה יהיו בסכום השווה לשכרו הרגיל של העובד, והשכר הרגיל לעניין זה, לגבי עובד חודשי, הוא '... שכר העבודה שהעובד היה מקבל בעד אותו פרק זמן אילו לא יצא לחופשה והוסיף לעבוד' (סעיף 1(ב) לחוק). מכאן, שלעניין פדיון ימי חופשה בסיס השכר רחב יותר מזה של פיצויי פיטורים ולפיכך צדק בית הדין קמא בחישוב שערך בסעיף 44 לפסק הדין" (ההדגשה הוספה- ק.כ).
מכאן, ששווי יום חופשה של התובע כולל את רכיב שכר הבסיס ואת רכיב ה"בונוס".
--- סוף עמוד 39 ---
149. סעיף 10(ב)(2) לחוק חופשה שנתית קובע כי החישוב יתבצע לפי ממוצע השכר בשלושת החודשים המלאים בשנה האחרונה לעבודה[120]. משלא הועלתה כי טענה שלפיה התובע עבד בהיקף משרה שאינו מלא במהלך השנה האחרונה לעבודתו, הרי שיש לחשב את שווי יום החופשה לפי ממוצע שכרו בשלושת החודשים שקדמו לסיום העסקתו.
150. התובע צירף לתצהירו חשבוניות עד לחודש 11/2017[121]. אי לכך, בשלושת החודשים האחרונים שבגינם יש בידינו ראיות לשכר ששולם לתובע, ממוצע השתכרותו היה 16,667 ₪ לחודש (15,200 + 16,200 + 18,600). בנסיבות אלה שווי יום חופשה קלנדרי של התובע הוא 556 ₪ (16,667/30).
151. אי לכך התובע זכאי לפדיון חופשה בסכום של 41,700 ₪ (75 x 556).
152. בנסיבות אלה התובע זכאי לפדיון חופשה בסכום של 41,700 ₪ בצירוף הפרשי הצמדה וריבית כחוק מיום 9.3.2018 ועד לתשלום בפועל.
דמי הבראה
153. התובע טען כי בהתאם לצו ההרחבה בדבר השתתפות המעביד בהוצאות הבראה ונופש מיום 8.1.2017 הוא זכאי לדמי הבראה בגין שבע השנים האחרונות להעסקתו. בנסיבות אלה נטען כי הוא זכאי ל-48 ימי הבראה, כאשר שווי כל היום הוא 378 ₪, כך שיש לחייב את הנתבעת לשלם לו דמי הבראה בסכום של 18,144 ₪[122].
154. הנתבעת טענה כי התובע אינו זכאי לתשלום דמי הבראה מכיוון שלא מתקיימים יחסי עובד ומעסיק בין הצדדים. עוד נטען כי הסכום הנתבע שגוי[123].
155. דין התביעה להתקבל בחלקה.
סעיף 7(א) לצו ההרחבה בדבר השתתפות המעביד בהוצאות הבראה ונופש מיום 19.12.2016, אשר נכנס לתוקף ביום 8.1.2017[124] (להלן: צו ההרחבה), קובע כי סעיף 7(א) לצו ההרחבה הבסיסי - יימחק.
סעיף 7(א) לצו ההרחבה הבסיסי[125] קבע פדיון של ימי ההבראה לתקופה של השנתיים האחרונות לעבודה. מכאן, שאין מגבלה על פדיון ימי הבראה לעובד שסיים את עבודתו לאחר חודש 1/2017.
כמו כן, בהתאם למבוא של צו ההרחבה תקופת ההתיישנות של תביעה לדמי הבראה היא בהתאם לדין, דהיינו שבע שנים ממועד הגשת התביעה.
--- סוף עמוד 40 ---
בנסיבות אלה, התובע זכאי לתשלום דמי הבראה בגין שבע השנים שקדמו לתקופת העבודה, קרי – מיום 19.7.2011.
156. בהתאם לסעיף 5(א) ו-(ב) לצו ההרחבה התובע זכאי ל-45 ימי הבראה (6 + (7 x 5) + 7 x 6.9/12).
157. כמו כן, בהתאם לסעיף 2(א) לצו ההרחבה שווי יום הבראה הוא בסכום של 378 ₪.
158. אי לכך, התובע זכאי לדמי הבראה בסכום של 17,010 ₪ (45 x 378).
159. בנסיבות אלה הנתבעת תשלם לתובע דמי הבראה בסכום של 17,010 ₪ בצירוף הפרשי הצמדה וריבית כחוק מיום 9.3.2018 ועד לתשלום בפועל.
סוף דבר
160. התביעה מתקבלת בחלקה.
תביעת התובע לתשלום הפרשי שכר – נדחית.
161. הנתבעת תשלם לתובע בתוך 30יום ממועד קבלת פסק הדין את הסכומים הבאים:
161.1. פיצוי פיטורים בסכום של 148,201 ₪ בצירוף הפרשי הצמדה וריבית כחוק מיום 15.2.2018 ועד לתשלום המלא בפועל.
161.2. פדיון חופשה בסכום של 41,700 ₪ בצירוף הפרשי הצמדה וריבית כחוק מיום 9.3.2018 ועד לתשלום המלא בפועל.
161.3. דמי הבראה בסכום של 17,010 ₪ בצירוף הפרשי הצמדה וריבית כחוק מיום 9.3.2018 ועד לתשלום המלא בפועל.
162. הנתבעת תוסיף ותשלם לתובע הוצאות משפט בסכום של 3,000 ₪ ושכ"ט עו"ד בסכום של 15,000 ₪. לא ישולמו הסכומים בתוך 30 ימים ממועד קבלת פסק הדין יישאו הפרשי הצמדה וריבית כחוק מהיום ועד התשלום בפועל.
על פסק הדין ניתן לערער בזכות בפני בית הדין הארצי לעבודה בירושלים. הודעת ערעור יש להגיש לבית הדין הארצי בתוך 30 ימים ממועד קבלת פסק הדין.
ניתן היום, כ"א טבת התשפ"א, (05 ינואר 2021), בהעדר הצדדים ויישלח אליהם.
מר אברהם פרקש
נציג ציבור (עובדים)
קרן כהן, שופטת
מר מאיר ליבר
נציג ציבור (מעסיקים)
[1] דברי ב"כ הצדדים – עמ' 8 לפרוטוקול ש' 17 – 18; מוצגים נ/1.
[2] דברי ב"כ התובע – עמ' 24 לפרוטוקול ש' 26 – 28.
[3] סעיפים 2 ו-3 לתצהיר התובע; עדות התובע – עמ' 7 לפרוטוקול ש' 26 – 27; נספח ב' לתצהיר התובע.
[4] דו"ח רווח והפסד לשנת 2009 – צורף לתגובת התובע מיום 8.4.2019.
[5] סעיף 1 לתצהיר התובע.
[6] עדות מר וייס – עמ' 15 לפרוטוקול ש' 34 עד עמ' 4.
[7] עדות מר וייס – עמ' 15 לפרוטוקול ש' 26 – 33.
[8] נספח א' לתצהיר התובע.
[9] נספח ד' לתצהיר התובע; עדות מר מרני – עמ' 19 לפרוטוקול ש' 12 - 15.
[10] נספח ה' לתצהיר התובע.
[11] נספח ג' לתצהיר התובע.
[12] נספחים ט' לתצהיר התובע.
[13] נספח ו' לתצהיר התובע.
[14] נספח ג' לתצהיר התובע.
[15] נספח ה' לתצהיר התובע.
[16] נספחים ג' ו-ה' לתצהיר התובע.
[17] סעיף 10 לתצהיר התובע; עדות התובע – עמ' 10 לפרוטוקול ש' 20; עדות מר מרני – עמ' 19 ש' 16 – 21.
[18] נספח א' לתצהיר מר מרני.
[19] עדות גב' אלקיים – עמ' 14 לפרוטוקול ש' 1 – 2.
[20] עדות גב' אלקיים – עמ' 13 לפרוטוקול ש' 27 – 33.
[21] סעיף 16 לתצהיר התובע.
[22] סעיף 16 לתצהיר התובע.
[23] עדות מר מרני – עמ' 19 לפרוטוקול ש' 1 – 3.
[24] סעיף 16 לתצהיר התובע; עדות מר מרני – עמ' 24 לפרוטוקול ש' 1 – 7.
[25] סעיף 16 לתצהיר התובע; עדות גב' אלקיים – עמ' 14 לפרוטוקול ש' 3 – 7; עדות מר מרני – עמ' 19 ש' 10 – 11, עמ' 24 ש' 14 – 15.
[26] נספחים ט' לתצהיר התובע.
[27] נספחים ט' לתצהיר התובע.
[28] הדוחות הכספיים צורפו לתגובת התובע מיום 8.4.2019.
[29] תלושי השכר של התובע צורפו לתגובת התובע מיום 8.4.2019.
[30] הדוחות הכספיים צורפו לתגובת התובע מיום 8.4.2019.
[31] בשנת 2009 החובות היו בסך 2,917,011 ₪ ובשנת 2017 החובות היו בסך 3,409,065 ₪ - הדוחות הכספיים צורפו לתגובת התובע מיום 8.4.2019.
[32] סעיף 16 לתצהיר התובע; עדות גב' אלקיים – עמ' 14 לפרוטוקול ש' 1.
[33] סעיף 16 לתצהיר התובע; עדות גב' אלקיים – עמ' 14 לפרוטוקול ש' 17 -18.
[34] דוחות כספיים לשנת 2014; עדות התובע – עמ' 12 לפרוטוקול ש' 5 – 14.
[35] נספח ג' לתצהיר מר מרני.
[36] דב"ע (ארצי) נד/77 – 3 רוטברג – תדיראן בע"מ פד"ע כז 454 (1994); ע"ע (ארצי) 300274/96 צדקא – מדינת ישראל, פד"ע לו 625 (2001) (להלן: עניין צדקא). ע"ע (ארצי) 110/10 רופא – מרקם סוכנות לביטוח בע"מ (22.12.2011) (להלן: עניין רופא); ע"ע (ארצי) 11504-10-10 רוזין סוכנות לביטוח (1997) בע"מ – משיח, (19.3.2013).
[37] ע"ע (ארצי) 300245/97 אסולין – רשות השידור, פד"ע לו 689 (2001).
[38] דב"ע (ארצי) נב/ 3-158 יאיר - גליברמן פד"ע כה 31 (1992); ע"ע (ארצי) 300256/98 אייזיק - תה"ל, תכנון המים לישראל בע"מ פד"ע לו 817 (2002) (להלן: עניין אייזיק); ע"ע 478/09 חסידים - עיריית ירושלים (מיום 13.1.11).
[39] ע"ע (ארצי) 300021/98 טריינין – חריש ומפלגת העבודה, פד"ע לז 433 (2002); בג"צ 5168/93 מור – בית הדין הארצי לעבודה, פ"ד נ(4) 628 (1996) (להלן: עניין מור); ע"ע (ארצי) 14122-07-10 מכללת רמת גן – פרייס (13.9.2012) (להלן: עניין פרייס).
[40] עניין פרייס; ע"ע (ארצי) 568/06 שושן – קל שירותי נופש ותיירות בע"מ (3.1.2008) (להלן: עניין שושן).
[41] ע"ע 283/99 ברק – כל הקריות בע"מ, פד"ע לה 641 (2000); דב"ע (ארצי) מה/25 – 3 קיפניס – אגד בע"מ, פד"ע יז 14 (1985); ע"ע (ארצי) 1076/04 מדינת ישראל – שוב, (11.7.2005); ע"ע (ארצי) 548/09 לוי – מוסך עלית לוי 93 בע"מ, (22.11.2009).
[42] עניין מור; עניין צדקא; ע"ע (ארצי) 1120/02 ועקנין – המועצה הדתית אופקים, פד"ע לט 751 (2003).
[43] דב"ע (ארצי) לא/27 – 3 עיריית נתניה – בירגר, פד"ע ג' 177 (1971); דנג"צ 4601/95 סרוסי נ' בית הדין לעבודה, פ"ד נב(4) 817 (1998); ע"ע (ארצי) 303/08 רפא"ל מערכות לחימה מתקדמות בע"מ – גרוס, (20.1.2011).
[44] דב"ע (ארצי) לד/9 – 3 אדמון – מדינת ישאל, פד"ע ה' 169 (1974).
[45] עדות מר מרני – עמ' 21 לפרוטוקול ש' 4 – 7.
[46] דב"ע (ארצי) לג/64 – 3 פירר הנהלת רכוש בע"מ – שטסלר, פד"ע ה 108 (1973); ע"ע (ארצי) 1466/04 תדיראן בע"מ – קרסנטי, (15.4.2007); עניין שושן.
[47] השוו: דב"ע (ארצי) נב/254 – 3 פריץ – מפעל הפיס, פד"ע כ"ו 372 (1993) (להלן: עניין פריץ).
[48] סעיפים 20 - 23 לסיכומי הנתבעת.
[49] עדות התובע – עמ' 9 לפרוטוקול ש' 17 – 22.
[50] דב"ע (ארצי) מב/3-123 סגל - גור פד"ע יד 190 194 (1983); עניין אייזיק.
[51] עניין פריץ.
[52] ע"א 325/60 היימן נ' אילקה בע"מ, פ"ד ט"ו 7 (1961).
[53] עניין פריץ.
[54] עניין אייזיק.
[55] סעיף 16 לתצהיר התובע.
[56] ע"א 454/71 ולנסי נ' פיוניר קונקריט ישראל בע"מ פ"ד כו(2)322 (1972).
[57] דב"ע (ארצי) לג/3-72 אגודה צרכנית שיתופית תל-אביב בע"מ – גוטנהויז, פד"ע ה 141 (1973); דב"ע (ארצי) מא/2-23 מרשי - הוצאת מודיעין בע"מ פד"ע יב 428 (1981).
[58] עניין שושן; ע"ע (ארצי) 511/06 שיף – רשות השידור, (7.9.2008).
[59] נספחים ט' לתצהיר התובע.
[60] סעיפים 24 – 25 לסיכומי הנתבעת.
[61] סעיף 16 לתצהיר התובע; עדות גב' אלקיים – עמ' 14 לפרוטוקול ש' 1, ש' 17 – 18; עדות מר מרני – עמ' 24 לפרוטוקול ש' 14 – 15.
[62] עניין צדקא.
[63] עניין פריץ.
[64] ע"ע (ארצי) 337/06 פבר – מנור, (15.7.2007).
[65] דב"ע (ארצי) מג/106 – 3 ולטנר – גור בטח סוכניות לביטוח בע"מ, פד"ע טו 87 (1984).
[66] דב"ע (ארצי) לט/112 – 3 ז'בורובסקי – אגודת בית הכנסת הגדול על שם גיבורי ישראל, פד"ע יא 309 (1980).
[67] ע"ע (ארצי) 521/08 דייג – מועצה אזורית באר טוביה, (6.7.2009).
[68] ע"ע (ארצי) 1392/02 טורבטי – שירותי בריאות כללית, (לא פורסם, 12.2.2004).
[69] סעיפים 2 – 4 לסיכומי הנתבעת.
[70] עניין איזיק; עניין טויטו.
[71] ע"ע (ארצי) 3575-10-11 עמיר – חברת החדשות הישראלית בע"מ, (21.1.2015).
[72] עניין רופא.
[73] ע"ע (ארצי) 56745-02-13 חברת החדשות בע"מ – צרפתי, (14.2.2016); ע"ע (ארצי) 55425-09-11 גוטמן – שיכון ובינוי אחזקות בע"מ, (5.9.2017).
[74] סעיפים 4 – 8 לתצהיר התובע.
[75] עדות התובע – עמ' 7 לפרוטוקול ש' 6 – 17.
[76] סעיפים 3 ו-4 לתצהיר מר וייס.
[77] עדות מר וייס – עמ' 16 לפרוטוקול ש' 32 עד עמ' 17 ש' 1.
[78] עדות מר מרני – עמ' 18 לפרוטוקול ש' 9 – 12.
[79] עדות מר מרני – עמ' 18 לפרוטוקול ש' 13 – 14.
[80] סעיף 5 לתצהיר מר וייס.
[81] סעיף 45 לתצהיר מר מרני.
[82] עדות התובע – עמ' 9 לפרוטוקול ש' 29 – 30.
[83] נספחים י' לתצהיר התובע.
[84] נספחים ב' לתצהיר מר מרני.
[85] עדות גב' אלקיים – עמ' 13 לפרוטוקול ש' 31 – 33.
[86] עדות גב' אלקיים – עמ' 13 לפרוטוקול ש' 31 – 33.
[87] י. קדמי על הראיות, חלק שלישי (תשס"ד), עמ' 1650.