תצ (ב"ש) 47270-11-19 ליבנה צפוני בע"מ – אלעד סלע - חלק 16

34. בבג"ץ מפעלי השמירה נדונה שאלת היקף תחולתו של סעיף 10(3) בזיקה לשאלה האמורה. בהקשר זה נקבע כי פעילות הארגון לא צריכה להיות אופטימלית אך היא חייבת להתקיים ולא רק "כהצגה". הקביעה האמורה תלויה נסיבות כל מקרה ועל בית הדין לשקול הפרמטרים הבאים: מאפייניו של ענף התעסוקה המדובר; קיומן או היעדרן של הפרות זכויות שיטתיות; את סוג הזכויות שנפגעו; פועלו של ארגון העובדים (הן ביחס לזכויות שנפגעו והן באופן כללי); נגישותו של ארגון העובדים לטיפול בפניות פרטיקולריות של עובדים, על יסוד ההנחה שארגון עובדים מתפקד חייב להעמיד לרשות העובדים שאותם הוא מייצג מנגנון פעיל ויעיל לבחינת תלונותיהם ולאכיפת זכויותיהם; תפקודו הכללי של ארגון העובדים בכל הנוגע לשמירה על זכויותיהם של עובדים; יכולתו של ארגון העובדים להביא לאכיפת זכויות העובדים בפועל, כך שיקבלו את המגיע להם מן המעסיק; וכן את יכולתו של ארגון העובדים לפעול גם לאכיפת זכויות בעבר ולא רק במבט צופה פני עתיד. בהקשר זה נקבע כי "יקל על התובע הייצוגי לטעון שארגון עובדים אינו אפקטיבי אם יוכל להצביע על מקרים של עובדים נוספים שפנו לארגון ולא קיבלו מענה לבעיה של פגיעה בזכויותיהם; וכי לעומת זאת יקל על ארגון העובדים להראות שהיה פעיל אם יוכל לציין פעולות קונקרטיות שנקט בעניין הזכויות המופרות, להצביע על מנגנון יעיל ואפקטיבי המאפשר לכל עובד לפנות לארגון ולאכוף את זכויותיו באמצעותו ולספק נתונים באשר לעובדים שבעניינם טיפל באופן שהוביל לאכיפת זכויותיהם (מבלי שתהיה זו רשימה ממצה)". עוד קבע בג"ץ כי בהקשר זה יכולה להיות חשיבות להבחנה בין זכויות קוגנטיות לבין זכויות הסכמיות וכי לבית הדין נתון שיקול דעת רחב לבחון בעניין זה את כלל הנסיבות, בהתייחס למהות הזכויות הנפגעות ולהיקף הפגיעה בהן. במסגרת זו יש להתרשם האם ארגון העובדים שקל את הנושא, את העיתוי לפעולה ואת דרכי הפעולה החלופיות, והאם בשים לב לכל אלה קיבל החלטה שהביאה בחשבון את זכויותיהם של העובדים הנוגעים בדבר. ביחס לפניה מוקדמת לארגון היציג טרם הגשת התובענה הייצוגית נקבע כי תובע ייצוגי חייב לפנות אל הארגון בפנייה ממוקדת לאכיפת זכויות העבודה שלטענתו הופרו בעניינו, אולם אין באי מתן התראה פורמאלית לארגון או בהודעה על הגשת תובענה ייצוגית כדי להוות תנאי להגשת תובענה ייצוגית. משך הזמן הסביר לפעולה על ידי הארגון יבחן בנסיבות כל מקרה על ידי בית הדין.