--- סוף עמוד 115 ---
שנוצר בעקבות רכישת גרעין השליטה, בחובותיה של החברה הנרכשת [...]. חשש נוסף הוא כי העלאת רמת המינוף באופן המתואר עלולה לפגוע ביציבותה הפיננסית של החברה עד כדי דרדורה לחדלות פירעון, ובכך ליצור סיכון כלפי גורמים נוספים מלבד בעלי המניות ונושאי המשרה, כגון נושי החברה ועובדיה" [ורדניקוב עליון, פס' 19; הרחבה על היתרונות הגלומים ברכישה ממונפת ראו: שם, פס' 21].
292. אם כן, אחד החששות העיקריים במצב של רכישה ממונפת הוא שבעל השליטה יפעל להוציא ערך מהחברה באמצעות חלוקת דיבידנדים מוגברת, תוך העדפת צרכיו שלו על פני טובת החברה. ואולם, בעניין ורדניקוב עליון נקבע כי הנטל להוכיח הפרת חובת הגינות מצד בעל השליטה בנסיבות של חלוקת דיבידנד הוא נטל כבד, בגדרו לא די להראות שבעל השליטה פעל לקידום טובתו שלו (בשל צרכי נזילות שהיו לו באותה עת), אלא יש להוכיח כי פעל באופן בלתי הגון כלפי החברה:
"חובתו של בעל שליטה היא לנהוג בהגינות כלפי החברה ובתום לב כלפי יתר בעלי המניות (סעיפים 193-192 לחוק). בעל שליטה אמנם אינו רשאי להתעלם מטובתה של החברה ולהיות אדיש לה, אך אין הוא חב חובת אמונים לחברה, במובן זה, שהוא רשאי לקחת בחשבון את האינטרס הפרטי שלו ולשקול שיקולים זולת טובת החברה (ראו בפס' 61-60 לעיל). אף הבענו דעתנו כי בעל השליטה, שאינו דירקטור או נושא משרה, אינו חב חובת זהירות כלפי החברה (פס' 65-64 לעיל). לפיכך, עצם תמיכתו של בעל השליטה בחלוקת דיבידנדים לשם קידום ענייניו הפרטיים, היא צעד לגיטימי, שאין בו משום הפרה של חובת ההגינות. קביעה זו מתכתבת עם קביעתנו בחלקו הראשון של פסק הדין, כי צורכי נזילות של בעל שליטה אין בהם כשלעצמם כדי להפוך את בעל השליטה לבעל 'עניין אישי' בחלוקת דיבידנד (זאת, בין היתר לנוכח ההשפעה השוויונית של החלוקה על כלל בעלי המניות – ימין ווסרמן, עמ' 683; ראו פס' 35-32 לעיל). הנטל הרובץ על כתפי הטוען להפרת חובת ההגינות מצד בעל השליטה בנסיבות של חלוקת דיבידנד, הוא אפוא נטל כבד, בגדרו לא יוכל הטוען להסתפק בכך שבעל השליטה פעל כדי לקדם את טובתו האישית, אלא יידרש להראות את יחסו הבלתי הגון כלפי החברה, המתבטא, למשל, בהתעלמות מטובתה של החברה או באדישות כלפיה (וראו הדוגמה ההיפותטית שהזכרנו, בנוגע לבעל שליטה הפועל לביצוע חלוקת דיבידנד, בשעה שנהיר לו שהחלוקה תפגע באופן מהותי בפעילותה העסקית של החברה (פס' 63 לעיל))" [שם, פס' 111].