--- סוף עמוד 122 ---
306. לשאלת אחריותם של נושאי משרה בחברה לחלוקה אסורה, התייחסתי (בשולי הדברים) בעניין חבס בצייני כי האחריות מוטלת לפי סעיף 311 לחלוקה אסורה היא על דירקטורים ולא על כלל נושאי המשרה בחברה [שם, פס' 307]:
"בשולי הדברים יודגש כי האחריות המוטלת בסעיף 311 היא על הדירקטורים בחברה ולא על כלל נושאי המשרה. מסקנה זו נלמדת מלשון הסעיף, וכן מעמדת השופטת רונן בעניין איירונסורס, שלפיה סעיף 311 לחוק החברות קובע כי מי שאחראים לחלוקה אסורה הם הדירקטורים – 'שכן הם אלה המוסמכים לאשר את החלוקה תוך בחינת השאלה האם היא תפגע ביכולת הפירעון של החברה לחלוקה אסורה' (שם, פס' 21)".
ודוק, גם טענת התובעת בדבר הפרת חובת הזהירות של שחר ואלקלעי אינה חפה מפגמים. בענייננו מוגשת התביעה גם מטעמם של נושי החברה. הכרעה לפיה נושאי משרה חבים חובת זהירות לנושי החברה כצדדים שלישיים, דורשת קביעה לפיה התקיימו יחסים מיוחדים בין נושאי המשרה לבין הנושים אשר מצדיקים הטלת חובת זהירות בנסיבות אלה. עמדתי על הדברים בעניין חבס [שם, פס' 228]:
"אני כשלעצמי סבור כי בפריזמה של דיני החברות, ובהתאם ללשון סעיפי חוק החברות, חובת הזהירות מופנית כלפי החברה, ולא כלפי נושיה. אומנם סעיף 252(ב) לחוק החברות אינו מונע קיומה של חובת זהירות של נושא משרה כלפי אדם אחר, אולם הכלל שנקבע בפסיקה הוא כי חובה כאמור קמה במקרים חריגים בלבד, וכאשר נמצא כי פעילותו של נושא המשרה חורגת מפעילותו הרגילה, וכאשר נוצרו יחסים מיוחדים בין נושא המשרה ובין הנושים [ע"א 4612/95 מתתיהו נ' שטיל, פ"ד נא(4) 769 (1997; להלן: עניין מתתיהו); יוסף גרוס חוק החברות כרך א 575–577 (מהדורה חמישית מורחבת, 2016); ע"א 725/78 בריטיש קנדיאן בילדרס בע"מ נ' אורן, פ"ד לה(4) 253 (1981); ע"א 9183/99 פניגשטיין נ' חברת חברי המהפך מס' 1 (מחצבות) בע"מ, פ"ד נח(4) 693 (2004)]".
307. בענייננו מצאתי כי יש מקום לדחות את הטענות כנגד הנתבעים 7-8. ראשית, משמצאתי כי בנסיבות העניין החלוקות שבנדון לא היו חלוקות אסורות, ממילא לא עולה השאלה לגבי סעיף 311 לחוק החברות. שנית, אף אם אדרש לטענות להתרשלות מצד הנתבעים 7-8 לגבי סוג המידע שהוצג לדירקטוריון ואופן הצגת המידע, לא הוכח כי בפני דירקטוריון החברה עמד מידע חלקי, מטעה או חסר. בהקשר זה ראו הכרעותיי לעיל, לעניין הדיון שנערך בדירקטוריון החברה והעובדה שהמידע שעמד לנגד עיניהם ונשקל על ידם כלל תחזיות חיוביות לצד אזהרות וסיכונים בנוגע לפעילות החברה ולפעילותה של פרטנר. ראו גם התייחסותי לטענות לפיהן הדוחות הכספיים של פרטנר, העתירה