פסקי דין

תא (ת"א) 48631-06-17 סאני תקשורת סלולרית בע"מ נ' אילן בן דב - חלק 45

22 מרץ 2021
הדפסה

במאמרם מהעת האחרונה הרחיבו המלומדים אקשטיין והאן לגבי הביקורת השיפוטית שיש להחיל על החלטת חלוקה, והציעו מתווה שנועד לגישתם ליישב בין הוראת סעיף 302 לחוק בעניין מבחן יכולת הפירעון לבין כלל שיקול הדעת העסקי:

"אנו מציעים כי עמידת החלוקה במבחן יכולת הפירעון הקבוע בחוק תיבחן בביקורת שיפוטית מסגרתית, כדלקמן: לכשתוגש תביעה או בקשה בהן נטען כי חלוקה שהוחלט עליה אינה מקיימת את מבחן יכולת הפירעון, על בית המשפט להתמקד בסבירות של אופן קבלת ההחלטה בידי הדירקטוריון ונסיבותיה. אל לבית המשפט למהר לבחון את סבירות תוכן ההחלטה - קרי:

--- סוף עמוד 48 ---

האם מתקיים חשש סביר כי החברה תתקשה בפירעון חובותיה בהגיע מועד קיומם או לא. בהתחקותו אחר אופן קבלת ההחלטה יבחן בית המשפט את הרכיבים שהדירקטוריון עמד עליהם ושקללם לצורך קביעתו כי החלוקה מקיימת את מבחן יכולת הפירעון (קרי: את הסבירות לכך שהחלוקה לא מעוררת חשש בדבר יכולת החברה לקיים את התחייבויותיה מבחינה תזרימית)" [אקשטיין והאן, בעמ' 28-26].

בהקשר זה הציעו הכותבים שורה של רכיבים אותם יוודא בית המשפט כי דירקטוריון החברה ניתח ובחן בהחלטתו, כאשר המיקוד הינו בבחינות שערך הדירקטוריון עובר לחלוקת הדיבידנד לעומת אמות מידה שוקיות חיצוניות כגון מחיר המניה בשוק. בהמשך לכך, חידדו אקשטיין והאן כי בית המשפט יבחן את אופן קבלת ההחלטה על חלוקה בידי הדירקטוריון:

"אם יגיע למסקנה כי הדירקטוריון אכן בחן את כל הרכיבים הרלוונטיים למבחן יכולת הפירעון, ניתחם ושקללם, בית המשפט יגבה את החלטת הדירקטוריון ויקבע כי החלוקה מותרת. רצוננו לומר: בית המשפט יסיק מתוך האמור כי קביעת החברה שהחלוקה מקיימת את מבחן יכולת הפירעון (קרי: שלא קיים חשש סביר שהחברה לא תוכל לקיים את התחייבויותיה בהגיע מועד קיומם) היא כשלעצמה החלטה סבירה ועל כן ייתן לה תוקף שיפוטי. ודוק: בית המשפט לא יבחן את אופן שקלול הרכיבים השונים בידי הדירקטוריון, את ההסתברות שייחס הדירקטוריון לרכיבים חזויים (דוגמת תחזית תזרים המזומנים) ואת המשקל היחסי שהוצמד לרכיבים השונים בשקלול הכולל של ההחלטה. זהו בדיוק שיקול הדעת המקצועי של הדירקטוריון. בית המשפט, כמפקח וכמבקר, יימנע מלהיכנס ראשו ורובו לשקלול כאמור. בית המשפט יקיים ביקורת ויוודא כי הדירקטוריון אכן בחן את שלל הרכיבים השונים הרלוונטיים להחלטה והביאם בכלל שיקוליו. אך את אופן השקלול של רכיבים אלה יותיר בית המשפט לדירקטוריון ויכבד את החלטתו" [שם].

עמוד הקודם1...4445
46...165עמוד הבא