מר אבנר: אם לא היו את השינויים הרגולטורים שהתרחשו? [...] בוודאי שלא. בוודאי שלא. הייתה לפרטנר רווחיות עצומה באותה עת. היא נוהלה בצורה מעולה לטעמי, ואני לא חושב שהייתה יכולה להיות איזה שהיא בעיה" [פ/ 22.1.2020 בעמ' 241-240; הדגשות לא במקור – ח.כ].
ודוק, דברים אלו יפים לבאים לבחון בדיעבד את נסיבות המשבר, אולם לא בכך עסקינן. בבואו של בית המשפט לבחון את קבלת החלטות הדירקטוריון בחלוקות שבנדון פניו לנקודת הזמן בה התקבלו ההחלטות – על המידע, הנתונים והתחזיות שעמדו בפני הדירקטוריון במועד קבלת ההחלטות. על
--- סוף עמוד 55 ---
בית המשפט להימנע מלייחס לדירקטוריון מסקנות, מידע ושיקולים אשר עומדים לרשותו במועד מתן פסק הדין.
170. בשלב זה של הדיון אבקש לבחון האם הדירקטוריון בחן ושקל את הרפורמה בשוק הסלולר לצורך בחינת יכולת הפירעון של החברה. לצורך דיון זה, אעמוד על שורת "נורות האזהרה" שהיו לכאורה בפני הדירקטוריון – כאשר אבחן כל אחת כשלעצמה ולבסוף את משקלן כמכלול המידע שניצב בפני הדירקטוריון בהקשר זה.
א. האזהרות בדוחות ובדיווחי החברה כתוצאה מהרפורמה בשוק התקשורת
171. לשיטת התובעת, דגל אדום מרכזי היה מצוי בדוחותיה ודיווחיה של החברה בכל הנוגע לסיכונים והשלכות הרפורמה על מצבה הכלכלי של פרטנר, רווחיותה ומדיניות חלוקת הדיבידנד שלה – אשר משפיעה כאמור על יכולת החברה להוסיף ולחלק דיבידנדים בעצמה. אביא את עיקרי הדברים להלן.
172. בדוח השנתי של החברה לשנת 2009 (פורסם בחודש מרץ 2010) תחת דיון בגורמי סיכון ציינה החברה "סיכונים רגולטוריים" כולל, בין היתר, סיכוני רגולציה –
"פרטנר פועלת בתחום התקשורת שמאופיין בקיומה של רגולציה רבה המגבילה את גמישות ניהול פרטנר ועלולה לפגוע באופן מהותי ולרעה בתוצאות פעילותה. הפיקוח הרגולטורי על פעילות פרטנר חולש על מגוון רחב של תחומים כגון: תעריפי נדידה (Roaming charged), תעריפי קישורי גומלין (Interconnect Tariffs) ושאר חיובים וענייני שירות לקוחות אחרים [...] אימוץ הוראות רגולטוריות חדשות, שינוי בדין הקיים, שינוי בפרשנות הדין והוראות רגולטוריות קיימות ושינוי מדיניות רגולטורית, עלולות להיות השפעות מהותיות לרעה על עסקיה של פרטנר ותוצאות פעילותה" [נספח 1 לכתב התביעה: נספח 3 עמ' א-250-251].
כן צורפה אזהרה כללית לעניין השפעה לרעה על פרטנר: "עסקי פרטנר ותוצאות פעילותה של פרטנר הושפעו לרעה מהפחתת תעריפי קישורי הגומלין עבור שיחות והודעות SMS שנכפתה על ידי משרד התקשורת ויתכן שימשיכו להיות מושפעים לרעה מהתפתחויות רגולטוריות עתידיות בתחומים אלה" [שם, א-258].