--- סוף עמוד 52 ---
חלה ירידה דרמטית במספר המאומתים החדשים ביום, במספר החולים הקשים ביום ובמספר הנפטרים מהנגיף ביום.
64. כפי שנפסק לא אחת, ועמדנו על כך לעיל, המקום שבו מתקיימת ההפגנה יש בו כדי לבטא באופן מובהק וממשי את המסר שאותו מבקשת ההפגנה להעביר. טול מן המפגנים את היכולת להביע את מחאתם או את תמיכתם לפי העניין, אל מול מושא ההפגנה, ונטלת מהם במידה רבה את לוּז העניין. הפועל היוצא מהגבלת המרחק שנקבעה בתקנה 24(1) הוא, אפוא, כי בעקבותיה נגרמת פגיעה משמעותית ביכולתם של המפגינים לבטא את שברצונם לבטא. על כן, אף שהגבלה זו אינה מאיינת לחלוטין את הזכות להפגין, היא קרובה – קרובה מדי – לקו הגבול הזה. לכך יש להוסיף כי במקרה דנן משקלה של הפגיעה בזכות להפגין משמעותי במיוחד נוכח החשיבות היתרה שיש לייחס למתן אפשרות לבקר את השלטון בעיתות חירום, ובמיוחד כאשר הממשלה מקבלת מדי יום ביומו החלטות שהן בעלות השלכות משמעותיות ביותר על חיי הפרט ועל זכויותיו וחירותו. במציאות כזו, נודעת חשיבות מוגברת לזכות להפגין "המאפשרת לקבוצת אנשים לקחת חלק בעיצוב סדר היום הציבורי, להשמיע את קולם, לעורר מודעות לסוגיות בוערות באופן בלתי אמצעי ולבטא סולידריות ותמיכה במסר מסוים" (עניין בית הנשיא, פסקה 37 לפסק דינו של המשנה לנשיאה ח' מלצר).
אל מול עוצמתה של פגיעה זו, ניצבת תועלת ששיעורה המדויק הוא בלתי-ידוע ובלתי-מוכח ואמצעים חלופיים שפגיעתם פחותה, וכבר נפסק כי גם בעת שבוחנים את התקיימות מבחן המידתיות במובן הצר, נודעת חשיבות לקיומם של אמצעים חלופיים המגשימים את תכלית החוק, אף אם במידה פחותה (בג"ץ 2293/17 גרסגהר נ' כנסת, [פורסם בנבו] פסקה 40 לפסק דיני (23.4.2020); כן ראו עניין איתן, בפסקה 65 לפסק דינו של השופט ע' פוגלמן). כפי שציינו המשיבים עצמם, אין בידם כל נתונים על אודות היקף ההדבקות במסגרת הפגנות. לפיכך, הניסיון להיתלות בירידת התחלואה הכללית לאחר הטלת הסגרים, כנתון
--- סוף עמוד 53 ---
המצדיק את הטלת ההגבלות הנוגעות להפגנות, לוקה בכך שאין בו כדי להצביע על קשר סיבתי מוכח בין הדברים.
הנה כי כן, במשוואת האיזון שבין התועלת הנובעת מהטלת הגבלה זו ובין הפגיעה אשר נגרמת בעטיה, אין מנוס מן המסקנה שהפגיעה הטמונה במגבלה אשר הוטלה על מקום קיום ההפגנה בתקנה 24(1) לתקנות, עולה על תועלתה ועל כן היא אינה צולחת את מבחן המידתיות במובן הצר. זאת, בפרט בהתחשב בכך שלצורך הגבלת הזכות להפגין ועל מנת לצמצם את הפגיעה בה ככל הניתן, נדרשת "ודאות קרובה לפגיעה בשלום הציבור".