הסעד
65. משנמצא כי תקנה 24(1) – שעניינה המגבלה על מרחק היציאה מבית המגורים לשם קיום הפגנה – פוגעת פגיעה בלתי-מידתית בזכות להפגין, יש להוסיף ולבחון מהו הסעד המתאים לרפא פגם זה. לכאורה, משתוקפה של תקנה 24 פקע ביום 13.10.2020, ניתן היה להסתפק בהצהרה על אי-חוקתיות התקנה. סעד זה מדגיש את חומרת הפגיעה בזכות להפגין, ומציב תמרור אזהרה לעתיד לבוא מפני הגבלות דומות. עם זאת, משהוטלו מכוחה של תקנה 24 קנסות על מפגינים במהלך התקופה שבה הייתה בתוקף (כלומר מיום 1.10.2020 ועד יום 13.10.2020 בשעה 23:59), נדרש סעד אופרטיבי (על חשיבותו של סעד אפקטיבי מקום שבו שנפגעה באופן בלתי-מידתי זכות חוקתית, ראו אהרן ברק "על תורת הסעדים החוקתיים" משפט ועסקים כ 301, 322 (2017)). לפיכך, אציע לחבריי כי נורה על בטלות תקנה 24(1) לתקנות, וכן כי נוסיף ונורה שכפועל היוצא מכך יבוטלו כל הקנסות שהוטלו מכוח תקנה זו.
66. כפי שהוזכר לעיל, משיבי הממשלה התבקשו להציג בפנינו נתונים על אודות מספר ושיעור הקנסות שהוטלו בשל השתתפות בהפגנות בתקופת תוקפה של תקנה 24 (ראו סעיף 4 לצו על תנאי מיום 14.10.2020 וכן ראו החלטה מיום 12.10.2020). תיעוד נאות הוא נדבך חשוב בקיומו של מינהל תקין (ראו
--- סוף עמוד 54 ---
והשוו לעע"מ 2418/05 מילגרום נ' הוועדה המחוזית לתכנון ובניה, מחוז ירושלים, [פורסם בנבו] פסקה 17 לפסק דיני (24.11.2005)) ואין לקבל כי מחדלם של משיבי הממשלה לקיים תיעוד כאמור ולהציגו בפני בית המשפט, ייזקף לחובת המפגינים. לפיכך, אציע לקצוב למשיבי הממשלה פרק זמן מסויים לצורך איתור הנתונים הרלוונטיים הנוגעים לקנסות שהוטלו בין התאריכים 13.10.2020-1.10.2020, בשל הפרת המגבלה שנקבעה בתקנה 24(1) לתקנות על מרחק היציאה מבית המגורים לצורך קיום הפגנה. כמו כן, יש לוודא כי ניתן לקיים מנגנון אפקטיבי שיאפשר את השבת כספי הקנסות האלה לידי מי שמידיו נגבו. ככל שלא יעלה בידי משיבי הממשלה לבצע את ההבחנה האמורה ולקיים מנגנון אפקטיבי כאמור, אציע כי נורה על ביטול כלל הקנסות שהוטלו מכוח חוק הסמכויות בשל הפרת ההגבלה של מרחק יציאה מבית המגורים בין התאריכים 13.10.2020-1.10.2020.
סוף דבר
67. מכל הטעמים המפורטים לעיל ולו תישמע דעתי, נורה על דחיית עתירות חוק הסמכויות וכן נורה על דחיית עתירות ההפגנות, ככל שהן נוגעות לתיקון מס' 2 לחוק ולתקנה 24(2) לתקנות. ואילו באשר לתקנה 24(1) לתקנות אציע כי נעשה את הצו על תנאי להחלטי במובן זה שייקבע כי היא בטלה מדעיקרא בהיותה בלתי חוקתית, וכי כלל הקנסות שהוטלו מכוחה בתקופת תוקפה בטלים אף הם. עוד אציע שייקבע כי ככל שבתוך תשעים ימים ממועד מתן פסק דין זה לא יודיעו משיבי הממשלה שיש ביכולתם לאתר את הקנסות שהוטלו בימים 13.10.2020-1.10.2020 על אזרחים מכוח תקנה 24(1) בגין השתתפות בהפגנות במרחק העולה על 1,000 מטרים ממקום מגוריהם וכן כי יש ביכולתם להשיבם למשלמים, יבוטלו כלל הקנסות שהוטלו מכוח חוק הסמכויות בגין הפרת הגבלת מרחק היציאה מהבית בתקופה האמורה, והכספים ששולמו בגין קנסות אלה יושבו למשלמים.