ש ו פ ט
המשנה לנשיאה ח' מלצר:
1. אני מצטרף לחוות דעתה של חברתי הנשיאה א' חיות וכן לעיקרי נימוקיה ולתוצאה המוצעת על ידה.
נוכח חשיבות הדברים, הנני מרשה לעצמי להוסיף מספר הערות והדגשים.
2. חוק סמכויות מיוחדות להתמודדות עם נגיף הקורונה החדש (הוראת שעה), התש"ף-2020 (להלן: חוק הסמכויות המיוחדות, או החוק) וכן תיקון מס' 2 לחוק הסמכויות המיוחדות (להלן: התיקון לחוק הסמכויות, וביחד עם החוק: חוקי המסגרת, נושאי העתירות) – עומדים, לשיטתי, בנסיבות של מגפת הקורונה שירדה על העולם ועל ארצנו, בתנאי "פיסקת ההגבלה" הקבועה בסעיף 8 לחוק-יסוד: כבוד האדם וחירותו.
הטעמים לכך מובהרים היטב בחוות דעתה של חברתי הנשיאה, ויש בחוקי המסגרת, נושאי העתירות, שחוקקו על רקע מצב החירום שבו אנו נתונים עקב המגיפה, משום מימוש נכון של עקרון הזהירות המונעת (לגבי עקרון זה – ראו הרחבה: חוות דעתי ב-בג"ץ 466/07 גלאון נ' היועץ המשפטי לממשלה [פורסם בנבו] (11.01.2012)
--- סוף עמוד 81 ---
(להלן: עניין גלאון); כן עיינו: בג"ץ חמאד נ' המפקד הצבאי באזור הגדה המערבית (12.11.2015) – בחוות הדעת של חברי, השופט נ' סולברג; רע"פ 2841/17 חיפה כימיקלים בע"מ נ' עיריית חיפה [פורסם בנבו] (27.07.2017), בפיסקה 37 לחוות דעתי מפי ההרכב, והאסמכתאות הנזכרות שם; בג"ץ 5263/16 נשר – מפעלי מלט ישראליים בע"מ נ' המשרד להגנת הסביבה [פורסם בנבו] (23.07.2018) – בחוות דעתו של חברי, השופט מ' מזוז מפי ההרכב; בג"ץ 2019/20 בן מאיר נ' ראש הממשלה (29.04.2020) – בחוות דעתי ובחוות דעתו של חברי, השופט נ' סולברג שם; בג"ץ 6732/20 האגודה לזכויות האזרח בישראל נ' הכנסת [פורסם בנבו] (01.03.2021) (להלן: בג"ץ איכוני השב"כ) – בחוות דעתי ובחוות דעתו של חברי, השופט נ' סולברג שם).
3. עקרון הזהירות המונעת גורס כי על מנת להתמודד עם הקושי שנוצר בפער שבין הידע הקיים בזמן נתון לבין הנזק הפוטנציאלי האדיר והלא ודאי שעלול להיגרם, אם לא ינקטו מראש אמצעי זהירות מתאימים לגבי מצב החירום שנוצר בשל מחולל הנזק – יש לאפשר למחוקק לנקוט במהלכי חקיקה שתכליתם לנסות למנוע, או למזער את הקטסטרופה, וזאת כאשר נשקף איום משמעותי לכך שיקרה נזק רחב בלתי הפיך, אפילו אם סיכויי התממשותו הם בהסתברות נמוכה ואין ודאות מדעית מוכחת שהוא אכן יתרחש (ראו: עניין גלאון, שם בפיסקאות 42-34 לחוות דעתי; עיינו גם: Ofer Malcai and Michal Shur-Ofry, Using Complexity to Calibrate Legal Response to COVID-19 (forthcoming, 2021). המחברים במאמר זה תולים את עקרון הזהירות המונעת בתיאוריה המדעית של "מערכות מורכבות", ומצדדים בהפעלת העקרון בעת ששוררים מצבי חירום מיוחדים, כמו זה שבו אנו מצויים עתה).