אבל, וזה אבל גדול, במהלך השנים וככל ששוק העבודה דרש התמחויות ספציפיות המבוססות על ידע מורכב נרכש - רקע מקצועי יישומי רלבנטי אותו רכשו העובדים בלימודים, ו/או בעבודה, ו/או באופן עצמאי - חלק משמעותי הולך וגדל מהתפקידים השונים בשוק העבודה הנוכחי (ובוודאי בשוק העבודה העתידי), הוא בעל אפיונים שונים לחלוטין, המבחינים אותו מסוגי התפקידים שהכרנו בעבר.
--- סוף עמוד 183 ---
לתפקידים רבים בעולם תעשיות עתירות ידע, מדעים בתחומים שונים, מחקרים אקדמאיים, רפואה, כספים, טכנולוגיות רשתות חברתיות, שיווק מתקדם ותפקידים רבים נוספים, מגיעים עובדים אשר יכולים לבחור את אופן ומקום התעסוקה שלהם, עם עמדת מיקוח גבוהה מול מי שרוצה לשכור את שירותיהם. במקרים אלו (אשר כאמור התפוצה שלהם הולכת וגדלה ככל שהטכנולוגיות בתחומים השונים מתקדמות), ניתן להגדיר את התוצרים, אותם מוכנים המועסקים להציע, המבוססים בעיקר על ידע וניסיון אישי ואשר מהווים את ההתמחות המסוימת שלהם, כפי שהגדרנו אותם בעבר כ"מוצר".
המוצר של אז הוא התוצר של היום !!!
התוצר של אותם מועסקים הוא במקרים רבים קשה לכימות, לא מוחשי ולכן קשה להגדיר אותו באופן פיסי או כמותי. ומכאן שהזהות של התוצר בעולם העבודה העכשווי, ועוד יותר בעתיד, עם המושג הישן "מוצר", הינה בעייתית ואינה חד משמעית כלל ועיקר.
ולכן ניתן, לדעתי, להחיל את עקרון תום הלב בעת הליך כריתת החוזה, גם על מי שכותב/מתכנן/מחשב את התוצר של היום (וכאמור גם מחר) באשר הם בעלי יכולת להבין את משמעות ההחלטה שלהם בכל הקשור להעדפתם את אופן ההעסקה שלהם, תנאי ההעסקה וכיו"ב.
ולענייננו, כאשר מועסק מסוג זה מנסה לטעון בדיעבד כי יש להכיר בו כ"עובד", למרות שהוכח כי מלכתחילה הוא זה אשר דרש להיות מועסק כקבלן עצמאי/פרילנס, ולא כ"עובד" מטעמיו שלו, יש לדחות את תביעתו, על פי חובת תום הלב, ולא לבסס את הפסיקה על העיקרון הנורמטיבי, שאין מקום להטיל על העובד חובות הנגזרות על הצדדים על פי חוק החוזים.
ב. אני מסכים שיש עדיין מקום להחיל את הפטרנליזם הנובע מהקוגנטיות של חלק מחוקי העבודה על אותם עובדים הזקוקים להגנה מול מעסיקים כוחניים, העלולים לנצל לרעה את פערי הכוחות בינם לבין המועסק. עם זאת, אני חולק על ההנחה כי פטרנליזם זה צריך לחול על כל התפקידים, בכל המקצועות ובכל מגזרי המשק. כפי שטענתי לעיל, ישנם מקרים שמספרם הולך וגדל עם השנים, אשר ניתן להעמיד את דרישת תום הלב, גם מצד המועסק, ולא רק מצד המעסיק. ככל שהמועסקים הם בעלי