אוסיף כי אם התובעים סברו שיש בידי הנתבע מסמכים שיכולים לסייע להם לבסס את טענותיהם, למשל חומר שמתועד בתוכנת TM, כטענתם, היה עליהם לפנות ולבקש גילוי המסמכים במסגרת ההליכים המקדמיים של התובענה. לא נמסר כי נעשתה בפניה כזו וכי הנתבע לא נעתר לה.
69. אבחן כעת האם על פי התשתית שהציגו התובעים, הוכחו חמשת יסודותיה של עוולת התרמית (היצג כוזב של עובדה; ידיעה שהעובדה כוזבת או העדר אמון באמיתותה; כוונה להטעות; טעייה בפועל; גרימת נזק ממוני למוטעה).
יצוין כי בכתב התביעה טענו התובעים כי הנתבע הציג מצגים בפני כל אחד מהם. בסיכומים נטען לראשונה לאחריות שילוחית של הנתבע למצגים שהציגו אחרים. טענה זו מהווה הרחבת חזית, שהנתבע לא קיבל הזדמנות להתגונן מפניה, ולכן כלל אין מקום להידרש לה.
מאחר שההיצג הכוזב צריך להיות מופנה לתובע, ונדרשת הטעיה בפועל של אותו תובע - יש לבחון את גרסתו של כל אחד מהתובעים, ועד כמה היא מבססת את יסודותיה של עוולת התרמית.
70. אפתח במר אלכסנדר קונדין. מר קונדין הצהיר בתע"ר כי שמע על אפשרות ההשקעה במיזם הדלקנים של החברה מד"ר רון קדם ומרבית התקשרות שלו בענין החברה במהלך השנים הייתה דרכו (סעיף 2 לתצהיר). הוא קיבל מד"ר קדם מצגות, שמע ממנו על המוצר שפותח בחברה ושמע כי החברה לפני פריצת דרך במדינות רבות בעולם, התקשרה עם בעלי ציי רכב, בעלי תחנות דלק ומשקיעים ונוסתה בהצלחה בפיילוטים ברחבי העולם. מר קונדין סיפר בתצהירו כי פגש את הנתבע מספר פעמים, במשרדי החברה ובכנס משקיעים, אך לא ציין מתי התקיימו המפגשים (סעיף 5 לתצהיר). בעדותו הבהיר כי כשביצע ההשקעות לא פגש את הנתבע (עמ' 188 לפרוט' מיום 19.3.2019). בתצהירו הוא מפרט אודות דברים ששמע מהנתבע בהמשך, אך אלה אינם רלוונטיים לשלב ההשקעה בחברה.
מר קונדין טען כי קיבל מצגות מד"ר קדם אך לא צירף אותן. מר קונדין גם לא צירף את הממורנדום שהיה מצורף להסכם ההשקעה. בעדותו, מר קונדין בעדותו לא זכר אם קרא את הממורנדום לפני שעשה את ההשקעה הראשונה או אחרי, במהלך השנים (עמ' 161 לפרוט' מיום 19.3.2019). וכך הוא מעיד:
"אני זוכר שקראתי חלק מהם לא לא התעמקתי יותר מדי, כי כל המידע קיבלתי אותו... באימיילים, מצגות מרון קדם" (עמ' 154).
ובהמשך:
"כמו שאמרתי היו לא מעט מסמכים שכשבעצם קנינו את המניות, היו כמה מסמכים אני זוכר גם מסמך במיוחד של 50 עמודים, היה NBA, היו מסמכים,עברתי עליהם פה ושם שאלות, לא הבנתי אותם 100%, הבנתי חלקית ובעצם כששאלתי כל מיני שאלות גם את רון וגם את אלי חיים, בעצם התשובות שקיבלתי זה מה שאני יכול לחזור,למשל מה שאמרתי מקודם, שזה, אלה מסמכים סטנדטיים, אמריקאיים אתה יכול להירגע, אני תידלק על.... כלומר אל תבחן....זאת אומרת אתה יכול.... זה משהו שהוא פורמלי, מה שחשוב זה מה שהחברה עושה בשטח, זה הביצועים שלה" (עמ' 157).