39. שנית, ההתרשמות בדבר קיומם של ניגוד אינטרסים ומעין "בעיית נציג" מתחדדת לאור נתון נוסף, שצוין גם-הוא בדו"ח העדכון שהוגש לבית המשפט של חדלות פירעון. כוונתי לכך שהתובעת, כנושה של דורי בניה, התחייבה כלפי הנאמנים כי "בכפוף לכך שלא יוגש על-ידי א. דורי בניה בע"מ או מי מטעמה ערעור על פסק-הדין" (בת"א 46859-07-16), תופחת תביעת החוב לסך של 3.1 מיליון דולר בתוספת מע"מ, בניכוי כל סכום שתגבה ישירות מהנתבעת (נספח 16 לכתב התביעה). ברי כי התחייבות זו של התובעת, הכפופה לאי-הגשת ערעור, גרעה מן האינטרס של דורי בניה (באמצעות הנאמנים) לפעול נגד פסק-הדין בת"א 46859-07-16, שכן היא ביטלה את הפער בין תקרת החוב של דורי בניה לבין תקרת התשלום של הנתבעת (בהקשר זה יוטעם כי לא זו בלבד שהסכום שנפסק בת"א 46859-07-16 היה נמוך מסכום התביעה ותביעת החוב, אלא שהנתבעת עצמה מאשרת בהליך שלפניי כי "הסכומים שנפסקו לזכות אדלטק בפסק הדין גבוהים מתקרת הבטוחה, קרי גבוהים מסך של 3.1 מיליון דולר בתוספת מע"מ" – סעיף 22 לכתב התשובה מיום 21.12.2020).
40. ודוק: חשיבותו של נושא זה עולה גם ממכתבם של הנאמנים לבא-כוח הנתבעת מיום 7.7.2020 (נספח כ"א לבקשת הרשות להתגונן). בסעיף 9 למכתב ביקשו הנאמנים "שתי הבהרות חשובות" לגבי עמדת הנתבעת ככל שיוגש ערעור: האם הנתבעת מתחייבת לשלם את מלוא הסכום שייפסק לתובעת, גם אם יגדל בשלב הערעור ויחרוג מתקרת סכום השיפוי; והאם הנתבעת מתחייבת לשלם גם את ההוצאות שייפסקו לצד שכנגד בהליך הערעור. הנתבעת שיגרה תשובה לנאמנים (מכתב מיום 7.7.2020 – נספח כ"א לבקשת הרשות להתגונן). לגבי נושא ההוצאות, הנתבעת הבהירה את נכונותה לשאת בהוצאות הערעור "החל מהאגרה, עבור בשכר הטרחה וכלה בהוצאות ככל שייפסקו" (נראה לפיכך כי נפלה טעות בדיווח של הנאמנים לבית המשפט של חדלות פירעון בעניין זה – סעיף 41 לדו"ח העדכון, נספח כ"ב לבקשת הרשות להתגונן). לגבי חריגה אפשרית מהסכום של 3.1 מיליון דולר בתוספת מע"מ, הנתבעת במכתבה אכן לא הביעה הסכמה לשאת בתשלום גבוה מתקרת השיפוי, אך קשה להלום כיצד ציפייה ממנה להסכים לכך עולה בקנה אם סעיף 5.4 להסכם קבלנות המשנה.
41. בהינתן כל האמור, ובהתבסס על הטענות שהעלו הצדדים בהליך שלפניי, אין בידי לקבוע כי התקיים שיתוף פעולה באספקלריה של סעיף 5.4 להסכם קבלנות המשנה. לנוכח מסקנה זו, איני רואה צורך להיזקק לטענותיה של הנתבעת כי סעיף זה מקנה לה זכות בלעדיות בטיפול בהגשת ערעור, או כי ההסכמה האמורה בין הנאמנים לבין התובעת מהווה למעשה "תשלום" מצדה של דורי בניה, שנעשה ללא אישור הנתבעת.