והאסמכתאות המובאות שם, בפרט מתוך R.F. Balotti & J.A. Finkelstein, The Delaware Law of Corporations and Business Organizations [18], at p. 625:
“...the plaintiff must allege more than an injury resulting from a wrong to the corporation. Rather, the plaintiff must be injured directly and independently of the corporations”.
15. לסיכום פרק זה: הכלל הוא, בעיקרון, כי כאשר בעל מניות סובל נזק בלתי תלוי בנזק שאותו סובלת החברה, קמה לו תביעה אישית בלתי תלויה בנזק שנגרם לחברה. אולם אם הנזק נגרם לבעל מניות עקב ירידת ערך החברה ושווי מניותיה, וכל בעלי המניות ניזוקים באותה מידה, לא קמה – בדרך כלל – לבעל מניות עילת תביעה אישית. זהו נזק משני המשקף את נזקי החברה.
לכלל הנ"ל חריגים מכמה סוגים, וביניהם, נזק שנגרם כתוצאה מהפרת זכות חוזית של בעל מניות בתור שכזה או נזק שנגרם לבעל מניות או לקבוצת בעלי מניות השונה מהנזק שנגרם לבעלי מניות אחרים, או נזק שנגרם עקב קיפוח המיעוט. מקרים הנופלים לגדר החריג הם למשל, כאשר לאחר מיזוג מוקפא מיעוט בעלי המניות על-ידי בעלי מניות רוב בתנאים בלתי הוגנים, או כאשר הרוב בחברה-אם, מרוקן מתוכן חברה-בת בטרנזאקציות בלתי הוגנות בין החברות האם והבת (ראה: Fletcher, supra, (vol. 12B) [15], at pp. 473, n. 9, 484 n. 24 וראה Yanow v. Teal Industries, Inc. (1979) [8]).
התביעה האישית, נטל ההוכחה ומידתה
16. האם קמה – בענייננו – עילת תביעה אישית למערערים נגד המשיבים או מי מהם? על כך השיב השופט קמא בשלילה, והשאלה עולה שוב בפנינו. כדי להשיב על שאלה זו, יש להקדים ולדון בשאלת נטל ומידת ההוכחה הנדרשים על-פי סעיף 54א(א).
--- סוף עמוד 327 ---
אין בסעיף עצמו התייחסות למרכיבים אלה, ובית-משפט זה טרם אמר דברו בסוגיה זו. גם הצדדים לא האירו עינינו בסוגיה זו. על-כן, עלינו המלאכה לקבוע מהו נטל ההוכחה הנדרש לצורך סעיף 54א(א), הדורש קיום עילה "בשלה יכול על פי דין התובע לתבוע בשמו ונגד כל נתבע אשר התובע יכול לתבוע בשמו..." ומהי מידת ההוכחה הנדרשת.
התייחסות לסעיף 54א באופן מילולי, נותנת מקום לטענה המועלית על-ידי המערערים, שלפיה ככל שהדבר נוגע לשאלת קיומה של תביעה אישית (סעיף 54א(א)), אין נדרשת הוכחה כלשהי, ודי בכך שקיום העילה עולה מתוך הנטען בתביעה, שאם יוכח כל הנטען בה, יזכה התובע בתביעתו. במילים אחרות, על-פי הטענה, אין לדרוש בתביעה ייצוגית יותר מאשר נדרש בתביעה רגילה לעניין סילוקה של זו האחרונה, על הסף. טענה זו עשויה למצוא תמיכה בסעיף 54ב לחוק, שבו נדרש בית-המשפט להשתכנע שנתקיימו התנאים המנויים באותו סעיף לצורך אישור התובענה הייצוגית, ואם לא ישתכנע, לא יאשרנה.