90. ביסוד הוראת סעיף 35 לחוק מונחת חזקה חלוטה בדבר קיומה של השפעה בלתי הוגנת [ע"א 2500/93 בעניין שטיינר לעיל; ע"א 2098/97 בוסקילה נ' בוסקילה, פ"ד נה (3) 837 (2001)]. הסעיף קובע שלוש חלופות שבהתקיים אחת מהן יש להביא לבטלות הוראה הקיימת בצוואה לטובת הזוכה, זאת גם אם יוכיח שלא התקיימה השפעה בלתי הוגנת על המצווה, ואלו הן: הוראת הצוואה מזכה מי שערך אותה; הוראת צוואה מזכה מי שהיה עד לעשייתה; הוראת הצוואה מזכה את מי שלקח באופן אחר חלק בעריכתה.
91. בפסיקה נמצאה אבחנה בפרשנות אשר ניתנה לחלופות השונות הנ"ל. בעוד שהביטוי "מי שערך את הצוואה" פורש באופן דווקני ומצמצם כמתייחס לתהליך העריכה הלשונית של המסמך ויצירתה תוך שנקבע כי פעולות הזוכה, ככל שהיו קודם לעריכת הצוואה או לאחר עריכת הצוואה, לא יפלו בגדרו [ע"א 6496/98 בוטו נ' בוטו, פ"ד נד (1) 19 (2000)], הרי שהביטוי "לקח חלק באופן אחר בעריכתה" פורש באופן רחב והחילו גם על השלבים שקדמו לתחילת הליך ניסוח המסמך. כך, נקבע, כי גם מי שנטל חלק בהכנה ובתכנון של הצוואה יכול וייחשב כמי שנטל חלק באופן אחר בעריכתה [פגמים בצוואות, עמ' 354-355].
92. עוד נקבע בפסיקה, כי הביטוי "לקח חלק באופן אחר בעריכתה" של הצוואה הינו ביטוי גמיש ומתמלא תוכן על פי נסיבות המקרה, והמבחן – אם פלוני לקח חלק בעריכת הצוואה אם לאו – הוא, בסופו של דבר, מבחן השכל הישר [ע"א 851/79 בנדל נ' בנדל, פ"ד לה(3) 101 (1981)]. השאלה האם הזוכה נטל חלק בעריכת הצוואה, תיבחן לפי
--- סוף עמוד 43 ---
מידת המעורבות וחומרתה. ככל שהמעורבות והפעילות של הנהנה כבדה יותר, גסה יותר, עמוקה יותר – תיפסל הצוואה. הצטברותם של אירועים וזיקות שכל אחד מהם כשלעצמו אין בו כדי להציב תווית של נטילת חלק בעריכת הצוואה, עשויה ליצור את אותה מעורבות בעריכת הצוואה שיש בה כדי לפסלה [ע"א 5869/03 חרמון נ' גולוב, פ"ד נט(3) 1 (2004)].
93. בענייננו- לטענת הנתבע, נוכח שליטתה של התובעת באמה, והעובדה כי המנוחה שהתה בתקופת עריכת הצוואה בבית אבות, כאשר יתר צוואותיה נמצאות בביתה ולא עמה, כאשר בתקופה זו המנוחה כלל לא מנהלת את נכסיה ואינה מודעת להם בפרטי פרטים ואף לא להיקף השיפוץ, הרי שהמסקנה היחידה המסתברת היא כי התובעת היא אשר ערכה את הצוואה והכתיבה לאמה את פרטי הצוואה מילה במילה.
כך גם, לטענת הנתבע, הצוואה מתייחסת להצמדות המופיעות בצו רישום הבית המשותף, אשר אף זאת לא יכול היה להירשם ללא מעורבותה הישירה של התובעת. בהמשך הצוואה מופיעים פרטים נוספים אשר אינם מופיעים בצוואות הקודמות, דבר שמוביל למסקנה כי הצוואה הוכתבה למנוחה על ידי התובעת, אשר דאגה לאינטרס שלה ולפגיעה באינטרסים של אחיה, איתו הייתה מסוכסכת.