134. זכותה של פז לבלעדיות בשיווק מוצריה בתחנת התדלוק נלמדת גם מסעיף 6(א) להסכם המסגרת, שבו התחייב דיעי למסור לפז את החזקה הבלעדית במקרקעי התחנה ולאפשר לה "חזקה, הנאה ושימוש בלעדיים" בהם עד לתום תקופת החכירה. הוראה דומה קבועה גם בהסכם חכירת המשנה, הקובע כי פז תהא רשאית לעשות "שמוש והנאה מלאים
--- סוף עמוד 32 ---
בלעדיים בנכס משך תקופת החכירה או כפי שתוארך" ובכלל זאת תהיה רשאית פז להשתמש בנכסי התחנה לשם מכירת מוצריה (סעיפים 6-5 להסכם חכירת המשנה).
135. מהמקובץ עולה כי לפז נתונה זכות בלעדית לשווק את מוצריה בתחנת הדלק רמת חובב לתקופה זמן ארוכה מאוד בת 98 שנים, ולמצער לתקופה מצומצמת יותר – אך עדיין משמעותית – בת 49 שנים (ככל שלא תמומש אופציה הארכת תקופת החכירה). משמעות הדברים היא שעד לסיום הסכם החכירה בשנת 2080 נאסר על דיעי להתקשר בקשר עסקי (ישיר או עקיף) עם חברות דלק יעילות יותר. אשר על כן, טוען דיעי כי הסדר הרכישה הבלעדי פוגע בציבור ומהווה הסדר כובל פסול לפי הוראת סעיף 2 לחוק התחרות. מנגד, פז אינה מכחישה כי תניית הבלעדיות כובלת את דיעי לעשות שימוש במוצריה בלבד אלא טוענת כי אין בכבילה זו כדי לפגוע בתחרות בשוק הגיאוגרפי.
136. נקודת המוצא לבחינת הטענה כי הסדר הרכישה הבלעדי מהווה הסדר כובל פוסל מצויה כאמור בסעיף 2(א) לחוק התחרות, הבוחן על-פי מבחן העלילות אם הסדר הבלעדיות עלול להגביל את התחרות בשוק מסוים. ביישום מבחן זה יש לתת את הדעת לאופיו הייחודי של ענף הדלק וחסמי הכניסה הקיימים בו, כמו גם לתוכנו של הסדר הבלעדיות, משך תקופת הבלעדיות והשלכותיו הפוטנציאליות על הזירה התחרותית.
א. מאפייני ענף הדלק בישראל וחסמי הכניסה לענף כאינדיקציה לקיומו של חשש לפגיעה בתחרות
137. בחינת קיומו של חשש כי הסדר הבלעדיות בתחנת התדלוק יפגע בתחרות בשוק, מחייבת הסתכלות רחבה על ההיסטוריה האנטי-תחרותית של ענף הדלק, קיומם של חסמי כניסה והמבנה הריכוזי שבענף. בעניין זה יפים דבריה של כב' השופטת פרוקצ'יה בפסקה 45 בעניין דור אלון לעיל, שנאמרו אמנם לפני למעלה מעשור, אך דומה כי כוחם עדיין יפה:
"פועל יוצא מניתוח זה הוא כי ענף הדלק בכלכלה הישראלית מתאפיין גם כיום, ובמיוחד בתחום הקמעונאי, ביסוד של ריכוזיות מובנית, שהתהליכים לפתיחתו לתחרות נתקלים בקשיים ובמורכבות מיוחדת. מצד אחד, מדובר במוצרים ובשירות חיוני לציבור, שהביקוש בו הוא קשיח. מצד שני, הפיקוח הממשלתי ההדוק שאפיין את משק הדלק לאורך עשורים של שנים, קיומם של גורמים מעטים שפעלו בו, שרווחיהם שוריינו באמצעים צווים, ומערכות ההסכמים הכובלים עם בעלי התחנות, חדרו כמאפייני התנהגות לענף זה, והקשו עד מאוד על פתיחתו של הענף לתחרות אמיתית. הדפוסים המשקיים הנוקשים שדבקו בשוק זה פוגעים בציבור ככלל, ובצרכן כפרט, וההשתחררות מהם נתקלת